Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 27 февраля 2020 г. по делу N 7У-1170/2020[77-154/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Башкова А.В, судей Айкашевой О.С, Субботина А.А, с участием прокурора Волосникова А.И, потерпевшего Терентьева М.А, защитников адвокатов Стахановой О.Ю, Тетюевой А.В, осужденных Заводова М.Г, Борисова Н.В, при секретаре Скоковой Н.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании в режиме видеоконференц-связи материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Челябинской области Саломатова Е.Н. и кассационной жалобе потерпевшего Терентьева М.А. на приговор Златоустовского городского суда Челябинской области от 08 октября 2019 года, которым

Заводов Максим Григорьевич, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

-24 июня 2009 года приговором Златоустовского городского суда Челябинской области (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 24 июня 2009 года и постановлением Копейского городского суда Челябинской области от 29 июня 2011 года) по ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к лишению свободы сроком на 4 года 11 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 14 сентября 2012 года по постановлению Копейского городского суда Челябинской области от 03 сентября 2012 года на 1 год 7 месяцев 2 дня, -01 октября 2013 года тем же судом по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 8 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 30 апреля 2015 года по отбытии наказания, -10 сентября 2015 года тем же судом по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 20 февраля 2016 года, -15 ноября 2016 года тем же судом по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (два преступления) к лишению свободы сроком на 1 год 8 месяцев за каждое преступление, по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный по постановлению Озерского городского суда Челябинской области от 20 апреля 2018 года условно-досрочно на 10 месяцев 03 дня, - осужден по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца, на основании ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 15 ноября 2016 года, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 16 ноября 2016 года и окончательно назначено 2 года 6

месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 08 октября 2019 года с зачетом времени содержания под стражей с 04 февраля 2019 года по 07 октября 2019 года.

Борисов Николай Владимирович, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

-27 августа 2014 года приговором Златоустовского городского суда Челябинской области по пп. "а", "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года, освобожденный 04 марта 2016 года по отбытии наказания, -17 ноября 2016 года тем же судом по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца, освобожденный 11 января 2019 года по отбытии наказания, -осужден по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 08 октября 2019 года с зачетом времени содержания под стражей с 04 февраля 2019 года по 07 октября 2019 года.

Юрчишин Вадим Валерьевич, родившийся "данные изъяты" года, -осужденный приговором мирового судьи судебного участка N 5 г. Златоуста Челябинской области от 30 июля 2019 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 240 часов, -осужден по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 6 месяцев, по ч. 1 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, по ч. 1 ст. 112 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 месяцев, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к лишению свободы сроком на 2 года, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 5 г. Златоуста Челябинской области от 30 июля 2019 года к лишению свободы сроком на 2 года 10 дней с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей с 25 июня 2019 года. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ содержание под стражей Юрчишина В.В. с 25 июня 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания в воспитательной колонии.

Заслушав доклад судьи Айкашевой О.С, выступления прокурора Волосникова А.И, поддержавшего доводы кассационного представления, потерпевшего Терентьева М.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы, осужденных Борисова Н.В, Заводова М.Г, адвокатов Стахановой О.Ю, Тетюевой А.В, возражавших против доводов кассационной жалобы и поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

указанным приговором Юрчишин В.В, Заводов М.Г. и Борисов Н.В. осуждены за открытое хищение имущества "данные изъяты", группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Юрчишин В.В. признан виновным и осужден за открытое хищение имущества потерпевшего "данные изъяты", а также за умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью потерпевшего "данные изъяты", не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, указанных в ст. 111 УК РФ.

Преступления совершены 21 января 2019 года в г. Златоусте Челябинской области при прочих обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационном представлении заместитель прокурора Челябинской области полагает приговор подлежащим пересмотру в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела. Полагает, что из осуждения Заводова М.Г, Юрчишина В.В. и Борисова Н.В. подлежит исключению хищение блютуз- гарнитуры, что влечет уменьшение объема обвинения и смягчение наказания. Отмечает, что во вводной части приговора неверно указаны судимости Заводова М.Г.: срок условно- досрочного освобождения по приговору от 24 июня 2009 года, даты приговоров от 01 октября 2013 года и 10 сентября 2015 года. Указывает, что в резолютивной части приговора суд ошибочно произвел Юрчишину В.В. зачет срока содержания под стражей в соответствие с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии, тогда как отбывание лишения свободы ему назначено в исправительной колонии общего режима. Просит приговор изменить по изложенным в представлении доводам.

В кассационной жалобе потерпевший Терентьев М.А. находит приговор подлежащим отмене, а уголовное дело - возвращению прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ. Утверждает о наличие допущенных при расследовании уголовного дела существенных нарушениях уголовно-процессуального закона. Указывает, что ходатайствовал о вручении ему копии обвинительного заключения и ознакомлении его с материалами уголовного дела. Отмечает, что ознакомлен с материалами дела 18 октября 2019 года, за день до вступления приговора в законную силу, что лишило его права на апелляционное обжалование. Считает, что осужденным назначено несправедливое наказание вследствие его чрезмерной мягкости. Полагает, что суд необоснованно признал смягчающим обстоятельством всех осужденных отсутствие невозмещенного ущерба. Обращает внимание, что фактически признав наличие в действиях Заводова М.Г. и Борисова Н.В. рецидив преступлений, суд назначил им наказание менее одной третьей части максимального срока лишения свободы, предусмотренного санкцией статьи. Просит изменить приговор и усилить наказание осужденным до трех лет лишения свободы.

В письменных возражениях на кассационную жалобу потерпевшего государственный обвинитель считает приговор законным и обоснованным, а назначенное каждому из осужденных наказание справедливым. Просит приговор оставить без изменения, жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Анализ материалов уголовного дела подтверждает правильность выводов суда о виновности Юрчишина В.В, Заводова М.Г. и Борисова Н.В. в совершении установленных приговором преступлений, что осужденными не оспаривается.

Обвинительный приговор постановлен на совокупности относимых, допустимых, достоверных и достаточных доказательств, непосредственно исследованных в судебном заседании, подробно отраженных в приговоре и оцененных судом в соответствии со ст. 88 УПК РФ.

Установленные судом обстоятельства дела, не оспариваемые сторонами, в том числе по факту хищения телефона "данные изъяты", свидетельствуют о правильности квалификации преступных действий Заводова М.Г, Борисова Н.В. и Юрчишина В.В. по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, Юрчишина В.В. по ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 1 ст. 112 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Так, суд признал всех осужденных виновными в совершении квалифицированного грабежа - сотового телефона потерпевшего Терентьева М.А. и гарнитуры блютуз.

При проведении осмотра места происшествия, похищенный телефон был изъят и возвращен потерпевшему (т.1, л.д. 143-145). Указанная в обвинении гарнитура блютуз при осмотре не обнаружена.

Факт открытого хищения наряду с телефоном и гарнитуры блютуз не подтверждается показаниями осужденных и другими исследованными судом доказательствами.

Из приведенных в приговоре показаний потерпевшего "данные изъяты" следует, что во время его избиения гарнитура была утрачена. Из показаний осужденных, приведенных в приговоре, следует, что изымался лишь телефон потерпевшего, что соответствует и описанию предварительного сговора, признанного судом доказанным (т. 5 л.д. 7-10). Таким образом, отсутствуют какие-либо достоверные данные, свидетельствующие о наличии у осужденных умысла на хищение гарнитуры блютуз.

При таких данных, учитывая положения ст. 14 УПК РФ, из осуждения Заводова М.Г, Юрчишина В.В. и Борисова Н.В. подлежит исключению указание на хищение гарнитуры блютуз. Размер ущерба от совершения вышеуказанного преступления подлежит уменьшению до 13850 рублей.

Довод потерпевшего о том, что он не был ознакомлен с материалами уголовного дела, несостоятелен.

Из протокола судебного заседания от 30 сентября 2019 года усматривается, что Терентьев М.А. не поддержал свои многочисленные письменные ходатайства, от ознакомления с материалами дела отказался (т.4, л.д. 220).

Следует отметить, что потерпевший 18 октября 2019 года ознакомлен с материалами дела и протоколами судебных заседаний, о чем свидетельствует расписка (т.5, л.д. 81).

На основании ч. 2 ст. 222 УПК РФ, копия обвинительного заключения вручается потерпевшему, если он ходатайствует об этом. Вопреки доводам Терентьева М.А, такое ходатайство в материалах уголовного дела отсутствует.

В силу требований, предусмотренных ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, виновному лицу наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ и положений Общей части УК РФ с учетом характера общественной опасности содеянного, личности виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Юрчишина В.В, суд учел признание вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимостей, состояние здоровья, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Заводова М.Г, учтены частичное признание вины, раскаяние, состояние здоровья, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

Обстоятельств, смягчающих наказание Борисова Н.В. судом не установлено.

Такое смягчающее обстоятельство, как отсутствие невозмещенного ущерба, в отношении всех осужденных не учитывалось. Доводы потерпевшего об обратном несостоятельны.

По делу правильно установлено и признано отягчающим наказание обстоятельством Борисова Н.В. и Заводова М.Г.- рецидив преступлений, вид которого особо опасный.

Наряду с рецидивом преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание всем осужденных, суд признал и учел совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя.

В силу ч. 1.1 ст. 63 УК РФ суд, назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Мотивируя свои выводы о необходимости признания указанного выше обстоятельства в качестве отягчающего, суд сослался на показания осужденных о том, что преступления были совершены ими именно по причине нахождения в состоянии алкогольного опьянения.

Однако из приведенных в приговоре показаний Юрчишина В.В, Заводова Н.В. и Борисова Н.В. подобных сведений не усматривается. Напротив, Юрчишин В.В. в судебном заседании пояснил, что состояние опьянения не повлияло на его поведение (т.4, л.д. 221).

При таких данных указание суда на признание наличия в действиях осужденного отягчающего обстоятельства - "совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя" подлежит исключению из приговора. Из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на факт признания Заводовым М.Г, Юрчишиным В.В. и Борисовым Н.В. влияния состояния опьянения на поведение в момент совершения преступления.

Юрчишину В.В, с учетом исключения отягчающего обстоятельства, с применением положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, подлежит снижению назначенное наказание за преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 161 УК РФ и ч. 1 ст. 112 УК РФ, а также по преступлению, предусмотренному пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с учетом уменьшения объема обвинения. Вследствие смягчения наказания за указанные преступления, смягчению Юрчишину В.В. подлежит и наказание, назначенное по правилам ч. 3 и ч.5 ст. 69 УК РФ.

Наказание осужденным Заводову М.Г. и Борисову Н.В. смягчению не подлежит, поскольку определенный им по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ срок лишения свободы является минимальным при рецидиве преступлений. Оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Доводы потерпевшего о необходимости усиления наказания осужденным Заводову М.Г. и Борисову Н.В. судебная коллегия находит не подлежащими удовлетворению. Назначенное осужденным наказание является справедливым, соразмерным содеянному, соответствующим характеру и степени общественной опасности преступления. Оснований считать наказание несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости не усматривается.

Вместе с тем имеются и иные основания для изменения приговора: в его вводной части следует правильно указать, что срок условно-досрочного освобождения Заводова М.Г. по приговору от 24 июня 2009 года - 1 год 7 месяцев 2 дня, дату приговора Златоустовского городского суда от 01 октября 2013 года, вместо ошибочно указанной - 11 октября 2013 года, дату приговора от 10 сентября 2015 года вместо указанной 30 сентября 2015 года.

В резолютивной части приговора в отношении Юрчишина В.В. необходимо уточнить, что при применении правил ст. 72 УК РФ указание на вид исправительного учреждения, указав колонию общего режима вместо ошибочно указанной воспитательной колонии.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Златоустовского городского суда Челябинской области от 08 октября 2019 года в отношении Заводова Максима Григорьевича, Юрчишина Вадима Валерьевича и Борисова Николая Владимировича изменить:

во вводной части правильно указать, что срок условно-досрочного освобождения Заводова М.Г. по приговору от 24 июня 2009 года- 1 год 7 месяцев 2 дня, дату приговора Златоустовского городского суда от 01 октября 2013 года, вместо 11 октября 2013 года, дату приговора от 10 сентября 2015 года вместо 30 сентября 2015 года, исключить из осуждения Заводова М.Г, Юрчишина В.В, Борисова Н.В. по преступлению, предусмотренному пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ указание на открытое хищение гарнитуры блютуз, уменьшить размер ущерба от совершения вышеуказанного преступления до 13850 рублей, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на факт признания Заводовым М.Г, Юрчишиным В.В. и Борисовым Н.В. влияния состояния опьянения на поведение в момент совершения преступления, исключить из приговора указание на признание осужденным Заводову М.Г, Юрчишину В.А, Борисову Н.В. обстоятельства, отягчающего наказание, совершения преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя и ссылку суда на применение ч. 1.1 ст. 63 УК РФ при назначении осужденным наказания, Юрчишину В.В. с учетом исключения отягчающего обстоятельства применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и снизить назначенное наказание за преступления, предусмотренные:

-ч. 1 ст. 161 УК РФ до 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы, -ч. 1 ст. 112 УК РФ до 7 (семи) месяцев лишения свободы, - а по преступлению предусмотренному пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с учетом уменьшения объема обвинения до 1 (одного) года 4 (четырех) месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначить Юрчишину В.В. 1 (один) год 09 (девять) месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 5 г. Златоуста Челябинской области окончательно назначить Юрчишину В.В. 1 (один) год 09 (девять) месяцев 10 (десять) дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, в резолютивной части приговора в отношении Юрчишина В.В. уточнить при применении правил ст. 72 УК РФ указание на вид исправительного учреждения, указав колонию общего режима вместо воспитательной колонии.

В остальном тот же приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи