Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 05 марта 2020 г. по делу N 7У-33/2020-(7У-1291/2019)[77-193/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Дегтярева А.Ф, судей Гагариной Л.В. и Мухаметова Р.Ф, при секретаре Грицай К.С.

с участием прокурора Голубенковой Е.В. и защитника - адвоката Лукьяновой И.О.

в открытом судебном заседании рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе защитника - адвоката Лукьяновой И.О. на приговор Сургутского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19 июня 2017 года в отношении

ЩЕРБАЧЕНКО Андрея Игоревича, родившегося "данные изъяты", несудимого, осуждённого по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ к штрафу в размере 30 000 рублей. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём полного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 30 000 рублей с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен с 19 июня 2017 года с зачётом в него времени содержания Щербаченко А.И. под стражей с 27 августа 2016 года по 18 июня 2017 года.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был и вступил в законную силу 11 июля 2017 года.

Заслушав доклад судьи Мухаметова Р.Ф, а также выступления защитника - адвоката Лукьяновой И.О, поддержавшей доводы кассационной жалобы, и прокурора Голубенковой Е.В, предлагавшей приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Щербаченко А.И. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств растительного и синтетического происхождения, совершённом с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в особо крупном размере 26 августа 2016 года в г. Сургуте Ханты-Мансийского автономного округа - Югры Тюменской области при обстоятельствах, описанных в приговоре.

Он же осуждён за совершение 17 августа 2016 года в г. Сургуте Ханты-Мансийского автономного округа - Югры Тюменской области финансовой операции с денежными средствами, приобретёнными в результате преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами.

В кассационной жалобе защитник - адвокат Лукьянова И.О, не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела и правильность квалификации действий Щербаченко А.И, просит приговор изменить - исключить из осуждения указание на покушение на незаконный сбыт наркотического средства - вещества, содержащего в своём составе а-PVP (а-пирролидиновалерофенон), являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрона, общей массой 2 354, 42 грамма, изъятого в ходе осмотра места происшествия, проведённого в период с 13 ч. 15 мин. до 13 ч. 45 мин. 04 ноября 2016 года возле здания КПП ДНО "Речник", поскольку постановлением следователя от 22 декабря 2016 года уголовное преследование осуждённого в этой части было прекращено.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи существенными нарушениями уголовно-процессуального и уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Не оспариваемые в жалобах выводы о виновности Щербаченко А.И. в совершении описанных в приговоре преступлений сделаны на основе достаточных в своей совокупности доказательств, исследованных в состязательном процессе, проверенных и оцененных по правилам ст. ст. 17, 87, 88 и 307 УПК РФ, к которым, в частности, относятся показания осуждённого, данные им в ходе предварительного следствия и оглашённые в судебном заседании, показания свидетелей "данные изъяты" и других, результаты оперативно-розыскной деятельности, протоколы осмотра и заключения экспертов.

Надлежащим образом установив фактические обстоятельства дела, суд правильно квалифицировал действия Щербаченко А.И. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 174.1 УК РФ.

Вместе с тем имеются основания для изменения приговора.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК РФ наличие в отношении обвиняемого неотменённого постановления следователя о прекращении уголовного дела по тому же обвинению является основанием для прекращения уголовного преследования.

В силу ч. 1 ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению.

Как видно из материалов уголовного дела, постановлением следователя от 22 декабря 2016 года уголовное преследование Щербаченко А.И. в части покушения на незаконный сбыт наркотического средства - вещества, содержащего в своём составе а-PVP (а-пирролидиновалерофенон), являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой 2 354, 42 грамма, изъятого в ходе осмотра места происшествия, проведённого в период с 13 ч. 15 мин. до 13 ч. 45 мин. 04 ноября 2016 года возле здания КПП ДНО "Речник", прекращено /т. 4 л. д. 87-91/. Сведений об отмене указанного постановления в материалах дела не имеется. Окончательное обвинение Щербаченко А.И. предъявлено /т. 4 л. д. 94-99/, и обвинительное заключение составлено с учётом данного постановления /т. 4 л. д. 110-118/.

Однако обжалуемым приговором Щербаченко А.И. осуждён за совершение покушения на незаконный сбыт наркотического средства - вещества, содержащего в своём составе а-PVP (а-пирролидиновалерофенон), являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой 2 354, 42 грамма /т. 5 л. д. 69-70/.

В этой связи осуждение за покушение на незаконный сбыт указанного наркотика подлежит исключению из приговора, что влечёт смягчение наказания, назначенного за совершение данного преступления.

При этом судебная коллегия принимает во внимание, что судом первой инстанции при назначении наказания учитывалось заключенное с осуждённым соглашение о сотрудничестве /т. 5 л. д. 106-107/.

Наказание за каждое преступление осуждённому назначено согласно требованиям ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, обстоятельств их совершения, данных о личности Щербаченко А.И, смягчающих наказание обстоятельств.

В то же время при назначении наказания по совокупности преступлений уголовный закон судом применён неправильно.

Исходя из положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершённые по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путём поглощения менее строгого наказания более строгим либо путём частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Щербаченко А.И. осуждён за совершение преступления небольшой тяжести и покушения на особо тяжкое преступление.

Между тем окончательное наказание ему назначено в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, не допускающей возможность поглощения наказаний, а стало быть, предусматривающей более строгие правила назначения наказания.

В этой части приговор также подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Сургутского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19 июня 2017 года в отношении ЩЕРБАЧЕНКО Андрея Игоревича изменить:

- исключить осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - вещества, содержащего в своём составе а-PVP (а-пирролидиновалерофенон), являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой 2 354, 42 грамма, изъятого в ходе осмотра места происшествия, проведённого в период с 13 ч. 15 мин. до 13 ч. 45 мин. 04 ноября 2016 года возле здания КПП ДНО "Речник";

- снизить срок наказания, назначенного Щербаченко А.И. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, до 7 (семи) лет 3 (трёх) месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначить Щербаченко А.И. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 7 (семь) лет 3 (три) месяца со штрафом в размере 20 000 (двадцати тысяч) рублей с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи