Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 12 мая 2020 г. по делу N 7У-4210/2020[77-683/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Гагариной Л.В, судей Автономова С.А, Мингазина И.И, при секретаре Уржумцевой С.Ю, с участием прокурора Асадуллиной В.А, осужденного Абдурахманова А.А, адвоката Лазарева М.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Оборок А.Н. и кассационной жалобе адвоката Лазарева М.Н. в защиту осужденного о пересмотре приговора Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 5 сентября 2019 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 21 ноября 2019 года, в соответствии с которыми

Абдурахманов Андрей Алексеевич, родившийся "данные изъяты", несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 10 годам 6 месяцам лишении свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 5 сентября 2019 года и зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей в период с 21 по 23 июня 2019 года, с 5 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу, а также периода нахождения под домашним арестом с 24 июня по 4 сентября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор изменен: в описательно-мотивировочной части при описании события преступления уточнена дата, когда Абдурахманов А.А. договорился с неустановленным лицом о совместном сбыте наркотических средств - 7 июня 2019 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Гагариной Л.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, а также выступления прокурора Асадуллиной В.А. об отмене судебных решений с направлением дела на новое рассмотрение в части зачета в срок лишения свободы времени нахождения осужденного под домашним арестом, осужденного Абдурахманова А.А. и адвоката Лазарева М.Н. об отсутствии оснований для удовлетворения кассационного представления и необходимости изменения судебных решений по доводам кассационной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Абдурахманов А.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также в незаконных приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

Преступления совершены в период с 7 по 21 июня 2019 года в г. Екатеринбурге при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Оборок А.Н. ставит вопрос об отмене судебных решений в части зачета времени содержания под домашним арестом в срок лишения свободы и направлении дела в этой части на новое рассмотрение, так как указанный период засчитывается из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. Примененный судом порядок зачета домашнего ареста в срок лишения свободы повлек необоснованное улучшение положения осужденного в связи с необоснованным сокращением срока лишения свободы, подлежащего отбытию.

В кассационной жалобе адвокат Лазарев М.Н. просит об изменении судебных решений со смягчением назначенного наказания, полагая, что оно является чрезмерно суровым, так как суд не учел полное признание Абдурахмановым А.А. вины, максимальное содействие в расследовании и раскрытии преступления, а кроме того необоснованно не признал смягчающим обстоятельством совершение преступления при стечении тяжелых жизненных обстоятельств, в связи с трудным финансовым положением, отсутствием возможности трудоустроиться на иную, высокооплачиваемую работу.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены и изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Как видно из приговора, суд принял решение о зачете в срок лишения свободы времени содержания Абдурахманова А.А. под стражей и периода нахождения под домашним арестом из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, согласно ч. 3.4 ст. 72 УК РФ время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы.

Допущенное судом нарушение Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации является существенными, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания повлекло необоснованное сокращение времени фактического содержания осужденного в исправительной колонии, что не отвечает принципам справедливости и целям уголовного наказания, предусмотренным ст. 6, ч. 2 ст. 43 УК РФ.

Принимая во внимание, что установленный ст. 401.6 УПК РФ срок, допускающий пересмотр в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного Абдурахманова А.А, не истек, на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ приговор и апелляционное определение в части решения вопроса о зачете в срок лишения свободы периода нахождения осужденного под домашним арестом подлежат отмене, а материалы дела в этой части направлению на новое судебное рассмотрение в порядке, предусмотренном ст.ст. 396-399 УПК РФ, в тот же суд первой инстанции в ином составе суда.

Кроме того, из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить ссылку на показания свидетелей "данные изъяты" являющихся сотрудниками полиции, в части об обстоятельствах совершения преступлений, ставших им известными из опроса Абдурахманова А.А, поскольку в соответствии с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в Определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 6 февраля 2004 года N 44-О, от 19 июня 2012 года N 1068-О, не допускается воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний лиц, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу, путем допроса в качестве свидетеля должностных лиц правоохранительных органов об обстоятельствах совершенного преступления, о которых им стало известно в связи с исполнением своих служебных обязанностей; эти лица могут быть допрошены судом только по фактическим обстоятельствам задержания или проведения процессуальных действий.

В остальной части приговор и апелляционное определение являются законными.

Исключение показаний свидетелей "данные изъяты" в указанной части не влияет на выводы суда о виновности Абдурахманова А.А, поскольку в приговоре содержится совокупность других доказательств, отвечающих требованиям уголовно-процессуального закона и подтверждающих выводы суда о виновности осужденного. В частности, в приговоре изложены показания самого Абдурахманова А.А. об обстоятельствах его трудоустройства в интернет-магазин в качестве курьера по распространению наркотических средств, получения через приложение "Telegram" сообщений с адресами тайников с наркотическими средствами, их расфасовки по месту его жительства с помощью приобретенных электронных весов и полимерных пакетиков и дальнейшего размещения меньшими массами в тайниках, адреса которых направлял неизвестному пользователю, показания сотрудников полиции "данные изъяты" об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", задержания осужденного, обнаружения при нем наркотических средств, часть из которых он намеревался сбыть неопределенному кругу лиц, и изъятия по месту его жительства электронных весов, полимерных пакетиков, показания свидетелей "данные изъяты" участвовавших в качестве понятых при личном досмотре осужденного и осмотре квартиры по месту его жительства, содержание протоколов осмотра места происшествия, личного досмотра задержанного, заключений эксперта и другие доказательства, которые суд проверил и оценил по правилам ст.ст. 87, 88 УПК РФ, указав в приговоре мотивы, по которым принял одни доказательства и отверг другие.

Нарушений при проверке и оценке данных доказательств судом не допущено. Не устраненных противоречий, сомнений и неясностей, ставящих под сомнение обоснованность осуждения Абдурахманова А.А, эти доказательства не содержат. Обстоятельства, свидетельствующие о том, что Абдурахманов А.А. себя оговорил, судами не установлены и не усматриваются из материалов уголовного дела.

Судебное разбирательство проведено судом полно, всесторонне и объективно, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены.

Действиям Абдурахманова А.А. дана правильная юридическая оценка в соответствии с фактически установленными обстоятельствами.

Оснований для признания назначенного наказания несправедливым не имеется, поскольку по своему виду и размеру назначенное наказание соответствует характеру, степени общественной опасности содеянного и личности виновного.

При его назначении в соответствии со ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ суд принял во внимание все юридически значимые обстоятельства, в том числе характер и степень общественной опасности содеянного, личность осужденного, влияние наказания на его исправление и условия жизни его семьи, в качестве смягчающих обстоятельств полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие на иждивении малолетних детей, состояние здоровья осужденного и членов его семьи, оказание им помощи семье, положительные характеристики, осуществление трудовой деятельности.

Иных обстоятельств, подлежащих признанию смягчающими на основании ч. 1 ст. 61 УК РФ, однако не принятых во внимание судом, не имеется.

Содержащиеся в апелляционной жалобе защитника доводы о необходимости признания смягчающим обстоятельством, предусмотренным п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ, совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, не могут быть признаны обоснованными.

Испытываемые осужденным временные материальные затруднения вызваны обычными бытовыми причинами и не свидетельствуют о стечении тяжелых жизненных обстоятельств.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы, невозможности исправления осужденного без реального отбывания наказания и отсутствии оснований для применения положений ст. 64, ч. 6 ст. 15 УК РФ мотивированы и сомнений в своей справедливости не вызывают.

Предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ правила при определении размера наказания за каждое из преступлений, а также ч. 3 ст. 66 УК РФ при определении размера наказания за неоконченное преступление соблюдены.

Вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы назначен верно.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд апелляционной инстанции, проверив законность, обоснованность и справедливость приговора, дал надлежащую оценку всем изложенным в апелляционных жалобах осужденного и его защитника доводам, изложив в определении мотивы, по которым признал их несостоятельными, и обосновал необходимость изменения приговора по иным основаниям в соответствии со ст. 389.28 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.15, 401.16, п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 5 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 21 ноября 2019 года в отношении Абдурахманова Андрея Алексеевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на показания свидетелей "данные изъяты" об обстоятельствах совершения преступлений, ставших им известными из опроса осужденного Абдурахманова А.А.

Эти же судебные решения в части решения вопроса о зачете в срок лишения свободы периода нахождения Абдурахманова А.А. под домашним арестом отменить, дело в данной части направить на новое судебное рассмотрение в порядке, установленном ст.ст. 396-399 УПК РФ, в тот же суд первой инстанции в ином составе суда.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи