Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2021 г. по делу N 7У-6688/2021[77-2685/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Осадчего С.В, судей Хваткова Г.О. и Поспелова Д.Г, при ведении протокола помощником судьи Чугуновой О.Б, с участием:

защитника - адвоката Астахова Д.С, прокурора Кротова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. о пересмотре приговора Белоярского районного суда Свердловской области от 17 декабря 2020 года, которым

Смусев Анатолий Александрович, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

- 24 ноября 2010 года по ч. 2 ст. 162 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 30 сентября 2009 года, судимость по которому погашена) к 7 годам лишения свободы, освобожденный 22 апреля 2014 года условно-досрочно на 1 год 10 месяцев 8 дней, - 12 марта 2019 года по ч. 1 ст. 175 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, - 27 июня 2019 года по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, осужден по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам от 12 марта 2019 года и от 27 июня 2019 года отменено. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 12 марта 2019 года и от 27 июня 2019 года назначено наказание в виде 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания Смусева А.А. под стражей с 27 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Хваткова Г.О, выступления адвоката Астахова Д.С, поддержавшего доводы кассационного представления, прокурора Кротова А.В, полагавшего необходимым изменить приговор, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Смусев А.А. признан виновным и осужден за уклонение от административного надзора, то есть самовольное оставление поднадзорным лицом места жительства, в целях уклонения от административного надзора.

Преступление совершено 09 мая 2020 года в Белоярском районе Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Родченков П.В. просит изменить приговор в связи с тем, что суд, признав в действиях Смусева А.А. наличие рецидива преступлений, применительно к преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, не учел, что наличие у осужденного судимости по приговору от 24 ноября 2010 года обусловило установление в отношении него административного надзора. Считает, что данное обстоятельство свидетельствует о двойном учете рецидива преступлений, в связи с чем просит изменить приговор и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, в судебном заседании Смусев А.А. вину в совершении преступления признал полностью, с квалификацией действий согласился, ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства, указанное ходатайство было удовлетворено с учетом мнения сторон. Осуждённому разъяснялись его права и последствия принятия судебного решения в особом порядке.

Суд, с соблюдением положений ст.ст.315-316 УПК РФ, обоснованно постановилобвинительный приговор, признав Смусева А.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, поскольку обвинение, с которым согласился осуждённый, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

При назначении Смусеву А.А. наказания судом учтены смягчающие обстоятельства: наличие малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его близких родственников, нахождение на иждивении близких родственников, которым Смусев А.А. оказывал помощь, оказание помощи матери, находящейся в пенсионном возрасте.

Каких-либо иных обстоятельств, подлежащих в соответствии с требованиями ч.1 ст.61 УК РФ обязательному учету в качестве смягчающих, судом не установлено.

Решение об отмене условного осуждения по приговорам от 12 марта 2019 года и 27 июня 2019 года является обоснованным, соответствующим положениям ч. 4 ст. 74 УК РФ, оно принято с учетом характера и общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, допустившего нарушение правил отбывания наказания.

Вместе с тем приговор в отношении Смусева А.А. подлежит изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 63 УК РФ и с учетом разъяснений, данных в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Как следует из представленных материалов, Смусеву А.А. решением Асбестовского городского суда Свердловской области от 13 октября 2016 года был установлен административный надзор, в уклонении от которого он признан виновным обжалуемым приговором.

По смыслу закона (ч.1 ст. 3 Федерального закона N 64-ФЗ от 06 апреля 2011 года (в редакции от 28 декабря 2013 года) "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы") административный надзор устанавливается только в отношении лиц, имеющих судимость.

Согласно ст. 314.1 УК РФ, законом предусмотрен специальный субъект данного преступления, которым является лицо, в отношении которого установлен административный надзор, то есть, лицо имеющее судимость.

Таким образом, если судимость является признаком преступления, то рецидив преступлений, который определяется законом как совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, не может признаваться обстоятельством отягчающим наказание за такое преступление.

Признание в данной ситуации рецидива обстоятельством, отягчающим наказание осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, свидетельствует о его двойном учете судом, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор в отношении Смусева А.А. подлежит изменению, отягчающее обстоятельство рецидив преступлений - исключению, а назначенное ему наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 314.1 УК РФ - смягчению, с учетом положений ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 68 УК РФ.

С учетом вносимых изменений смягчению подлежит и наказание, назначенное Смусеву А.А. по правилам ст. 70 УК РФ.

Иных оснований для внесения изменений в приговор судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Белоярского районного суда Свердловской области от 17 декабря 2020 года в отношении Смусева Анатолия Александровича изменить.

Исключить указание на учет рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении Смусеву А.А. наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

С применением положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 68 УК РФ смягчить назначенное Смусеву А.А. наказание по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ неотбытого наказания по приговорам от 12 марта 2019 года и от 27 июня 2019 года назначить Смусеву А.А. наказание в виде 8 месяцев 20 дней лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи