Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 18 мая 2020 г. по делу N 7У-210/2020-(7У-1456/2019)[77-307/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шумаковой Ю.М.

судей Бородинова В.В. и Подольского Р.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гаврильченко Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Жихарева В.Г. в защиту осужденной Ларионова Е.Б, с материалами уголовного дела, на приговор Приволжского районного суда Астраханской области от 14.05.2019 и на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 18.07.2019.

Приговором Приволжского районного суда Астраханской области от 14.05.2019, Ларионова Е.Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес", гражданка РФ, ранее судимая:

- приговором Кировского районного суда г. Астрахани от 05.04.2019 по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ей назначено наказание с применением ст.64 УК РФ в виде лишения свободы сроком 8 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, осуждена по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ей назначено наказание в виде лишения свободы сроком 10 лет.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 05.04.2019, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 18.07.2019 приговор изменен: наказание, назначенное по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ смягчено до 8 лет 6 месяцев свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по приговорам, окончательно Ларионовой Е.Б. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением судьи Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 18.02.2020 кассационная жалоба адвоката Жихарева В.Г. в защиту осужденной Ларионовой Е.Б, вместе с уголовным делом, переданы для рассмотрения в судебном заседании Четвертого кассационного суда общей юрисдикции.

Заслушав доклад судьи Бородинова В.В, выступление защитника осужденной Ларионовой Е.Б. - адвоката Жихарева В.Г. и осужденной Ларионовой Е.Б. в режиме видеоконференц-связи, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Ноженко А.С, полагавшей, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению, судебная коллегия

установила:

Ларионова Е.Б. признана виновной в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационной сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Жихарев В.Г в защиту осужденной Ларионовой Е.Б. считает приговор и апелляционное определение незаконными, необоснованными ввиду излишней суровости, просит их изменить и смягчить назначенное осужденной наказание.

Обращает внимание суда, что 13.02.2019 Ларионовой Е.Б. была дана явка с повинной, в которой она призналась в том, что в октябре 2018 года сделала 4 тайника с наркотическим средством в поселке "Садовом", для дальнейшего сбыта в онлайн магазине, в приложении "Телеграмм" ей были даны подробные свидетельские показания, затем показания в качестве подозреваемой, ее показания были проверены и занесены в протоколе проверки показаний на месте 15.02.2019, и считает, что данные обстоятельства давали суду возможность применить положения п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ и признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Утверждает, что в судебном заседании свидетелем ФИО6 была дана положительная характеристика Ларионовой Е.Б.; в судебном заседании были исследованы характеризующие данные с места жительства, учебы и прохождения учебно-ознакомительной практики, благодарности от общественной организации за помощь детям сиротам, исследовано семейное положение и данные о тяжелом заболевании отца подсудимой.

Отмечает, что в судебном заседании был исследован приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 05.04.2019 в отношении Ларионовой Е.Б, согласно которому суд счел возможным при определении размера и вида наказания применить положения ст.64 УК РФ и назначить наказание ниже низшего предела, однако по настоящему делу при наличии таких смягчающих наказание обстоятельств как, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступление и расследованию преступления, молодой возраст, наличие благодарностей и положительные характеризующие данные, состояние здоровья ее отца, семейное положение, не применены положения ст.64 УК РФ.

Приходит к выводу о том, что приговор суда в части не применения судом ст.64 УК РФ нарушает права осужденной, так как назначенное Ларионовой Е.Б. наказание, является несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Считает, что данным обстоятельствам не была дана оценка и судом апелляционной инстанции. Кроме того, автор жалобы утверждает, что государственный обвинитель не просил в своем представлении увеличить размер наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, однако суд апелляционной инстанции, путем частичного сложения, назначив окончательно наказание в виде 11 лет лишения свободы, увеличил его на 2 года 6 месяцев по отношению к приговору, чем ухудшил положение осужденной.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ст.6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми.

В соответствии со ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно ст.389.24 УПК РФ, обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Согласно приговору суда по настоящему уголовному делу Ларионова Е.Б. осуждена по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет; на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 05.04.2019, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет, то есть фактически по правилам ч.5 ст.69 УК РФ осужденной прибавлено 2 года лишения свободы.

Из представленных материалов уголовного дела следует, что в суд апелляционной инстанции с жалобами и представлением обратились осужденная, ее адвокаты и заместитель прокурора, которые ставили вопрос об изменении приговора суда в отношении осужденной Ларионовой Е.Б. и смягчении назначенного наказания.

Апелляционным определением от 18.07.2019 приговор в отношении осужденной изменен, смягчено наказание, назначенное Ларионовой Е.Б. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 8 лет 6 месяцев свободы.

При этом на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору суда от 05.04.2019, окончательно суд апелляционной инстанции назначил наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет, то есть фактически прибавил наказание в виде лишения свободы сроком 2 года 6 месяцев, чем ухудшил положение осужденной.

При указанных обстоятельствах назначенное Ларионовой Е.Б. наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ нельзя признать справедливым и отвечающим требованиям ст.60 УК РФ, поскольку при его назначении допущены нарушения закона.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем судебная коллегия полагает необходимым апелляционное определение изменить.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 18.07.2019 в отношении Ларионова Е.Б. изменить:

- наказание, назначенное Ларионовой Е.Б. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, смягчить до 10 лет 6 месяцев лишения свободы;

- зачесть в срок отбытия окончательного наказания наказание, отбытое Ларионовой Е.Б. по приговору Кировского районного суда г. Астрахани от 05.04.2019 с 14.01.2019 по 13.05.2019 включительно.

В остальном приговор суда и апелляционное определение в отношении Ларионовой Е.Б. оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Жихарева В.Г. - без удовлетворения.

Кассационное определение может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Ю.М. Шумакова

Судьи: В.В. Бородинов

Р.В. Подольский