Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 03 июля 2020 г. по делу N 7У-6247/2020[77-1055/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шумаковой Ю.М.

судей Ляшева С.С, Скачкова А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гаврильченко Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Бытдаева А.О. в интересах осужденного Хачирова Х.Х. на приговор Лазаревского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 12 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 04 декабря 2019 года.

Приговором Лазаревского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 12 сентября 2019 года Хачиров Х.Х, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец "адрес", ранее не судимый, осужден:

- по части 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года;

- по части 3 статьи 327 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % из заработка.

На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний из расчета соответствия трех дней исправительных работ одному дню лишения свободы, окончательно назначено Хачирову Х.Х. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения. Срок отбывания наказания исчислен с 12 сентября 2019 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Хачирова Х.Х. под стражей со дня задержания с 14 июля 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета день за день (часть 3.2 статьи 72 УК РФ).

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 04 декабря 2019 года указанный приговор суда в отношении Хачирова Х.Х. оставлен без изменения.

Заслушав доклад председательствующего; выступления осужденного и адвоката Коваль Е.А, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших о смягчении наказания Хачирову Х.Х.; мнение прокурора Сыровицкой М.Д, полагавшей необходимым смягчить осужденному наказание в связи с тем, что судом не были применены положения части 5 статьи 62 УК РФ, судебная коллегия

установила:

Хачиров Х.Х. признан виновным в совершении незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в использовании заведомо поддельного документа.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационной жалобе на приговор суда и апелляционное определение адвокат Бытдаев А.О. в интересах осужденного ставит вопрос об их изменении, изменении категории преступления, применении к наказанию Хачирова Х.Х. положений статьи 64 УК РФ и назначении наказания, не связанного с лишением свободы. Доводы жалобы при этом мотивирует тем, что судами не в полной мере учтены такие смягчающие наказание Хачирова Х.Х. обстоятельства, как: наличие на иждивении троих малолетних детей, полное признание вины и раскаяние в содеянном, а также отсутствие отягчающих обстоятельств. Считает, что применение положений статьи 64 УК РФ само по себе не препятствует изменению категории преступления. По мнению автора жалобы, наказание, назначенное Хачирову Х.Х, в полной мере не отвечает целям восстановления справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, ввиду чрезмерной суровости. Кроме того, судебные инстанции при решении вопроса о наказании Хачирову Х.Х. не учли размер наркотического средства, которое незначительно превышает минимальный размер, с которого начинается уголовная ответственность по части 2 статьи 228 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора Краснодарского края Р.В. Орлов просит оставить приговор суда и апелляционное определение без изменения, поскольку назначенное Хачирову Х.Х. наказание является справедливым; нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела допущено не было.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы адвоката и возражений на нее, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Осуждение Хачирова Х.Х. по части 2 статьи 228 УК РФ и части 3 статьи 327 УК РФ является правильным, поскольку обвинение, с которым в полном объеме согласился подсудимый, подтверждено совокупностью собранных по делу доказательств.

Требования главы 40 УПК РФ, регламентирующей порядок рассмотрения дела в особом порядке, по делу не нарушены.

Вместе с тем, при назначении Хачирову Х.Х. наказания судом допущены нарушения уголовного закона, которые в соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ, влекут изменение обжалуемых судебных решений.

В соответствии с частью 1 статьи 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно части 3 статьи 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как усматривается из приговора, при определении вида и меры наказания Хачирову Х.Х. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, его положительные характеристики, семейное положение, отсутствие отягчающих обстоятельств.

К смягчающим наказание виновного обстоятельствам суд отнес наличие у него троих малолетних детей, признание вины и чистосердечное раскаяние в содеянном; наличие родителей-пенсионеров, инвалидность матери осужденного.

Вместе с тем, суд, назначая Хачирову Х.Х. наказание, принял во внимание то, что его родители не находятся на иждивении осужденного, а сами получают пенсию.

Данное обстоятельство суд, несмотря на наличие справки ("данные изъяты") о том, что Хачиров Х.Х. ухаживает за своими родителями, учел фактически в качестве отягчающего наказание Хачирова Х.Х, однако перечень обстоятельств, отягчающих наказание, и предусмотренный частью 1 статьи 63 УК РФ, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

С учетом изложенного, указанное обстоятельство следует исключить из приговора суда, а назначенное виновному наказание - смягчить.

Кроме того, как усматривается из материалов дела, Хачиров Х.Х. активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 УК РФ, поскольку обстоятельства приобретения наркотического средства, изложенные как в обвинительном заключении, так и в описательно-мотивировочной части приговора установлены по делу только с его слов. Так, будучи задержанным Хачиров Х.Х. дал полные признательные показания о месте, времени и способе приобретения наркотического средства; другими доказательствами приобретения Хачировым Х.Х. гашишного масла органы следствия не располагали.

Также, как следует из обжалуемого приговора, рассмотрев данное уголовное дело в особом порядке судебного разбирательства, при назначении подсудимому наказания суд не указал, что при решении данного вопроса учитывает требования части 5 статьи 62 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" в описательно-мотивировочной части приговора суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания.

Отсутствие в описательно-мотивировочной части приговора в отношении Хачирова Х.Х. ссылки на положения части 5 статьи 62 УК РФ свидетельствует, что суд требования указанной нормы закона к наказанию подсудимого не применил.

Учитывая изложенное, назначенное Хачирову Х.Х. за каждое из преступлений наказание подлежит смягчению. Совокупность обстоятельств, смягчающих наказание Хачирова Х.Х, судебная коллегия находит исключительной, существенно уменьшающей степень общественной опасности преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 УК РФ, и позволяющей применить к наказанию виновного за данное преступление положения статьи 64 УК РФ.

Кроме того, по мнению судебной коллегии, поскольку ранее Хачиров Х.Х. не судим, уголовное дело в отношении него рассмотрено в особом порядке, по делу установлены лишь смягчающие обстоятельства, в том числе - наличие троих малолетних детей, отягчающих наказание осужденного обстоятельств не имеется, характеризуется Хачиров Х.Х. только с положительной стороны, у суда первой инстанции имелись все основания считать, что его исправление возможно без реального отбывания наказания в виде лишения свободы.

Суд первой инстанции ошибочно не применил к наказанию Хачирова Х.Х. положения статьи 73 УК РФ, хотя назначение ему условного наказания будет отвечать требованиям справедливости.

Поскольку судом апелляционной инстанции отмеченные выше нарушения закона устранены не были, изменения необходимо внести и в апелляционное определение.

Руководствуясь статьями 401.13-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Лазаревского районного суда г. Сочи от 12 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 04 декабря 2019 года в отношении Хачирова Х.Х. изменить:

-исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на учет при решении вопроса о наказании Хачирову Х.Х. того обстоятельства, что родители осужденного не находятся на его иждивении;

-признать обстоятельством, смягчающим наказание Хачирова Х.Х. за преступление, предусмотренное частью 2 статьи 228 УК РФ, активное способствование его раскрытию и расследованию;

-с применением статьи 64 УК РФ смягчить Хачирову Х.Х. наказание, назначенное по части 2 статьи 228 УК РФ до 2-х лет лишения свободы;

-наказание, назначенное по части 3 статьи 327 УК РФ, смягчить до 3-х месяцев исправительных работ с удержанием в доход государства 10% из заработка;

-наказание, назначенное по правилам части 3 статьи 69, пункту "в" части 1 статьи 71 УК РФ, смягчить до 2 лет 15 дней лишения свободы;

-на основании статьи 73 УК РФ назначенное Хачирову Х.Х. наказание считать условным, с испытательным сроком в 2 года.

Возложить на Хачирова Х.Х. обязанность - в период испытательного срока не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Осужденного Хачирова Х.Х. из-под стражи освободить.

В остальном приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи