Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 06 июля 2020 г. по делу N 7У-2016/2020[77-416/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Малышевой Н.В, Судей Гаврилова Е.В, Марковой Г.И, при секретаре Мартыновой Л.А, рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу адвоката Антропова В.С. в защиту осужденного Пуценко ФИО14 о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Владивостока от 21 мая 2018 года и апелляционного определения Приморского краевого суда от 20 августа 2018 года.

Заслушав доклад судьи Гаврилова Е.В, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых приговора и апелляционного определения, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Антропова В.С, осужденного Пуценко С.В, участвующего в судебном заседании посредством системы видеоконференц-связи, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Скорика В.Н, возражавшего по доводам кассационной жалобы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Ленинского районного суда г. Владивостока Приморского края от 21 мая 2018 года

Пуценко ФИО15, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края, несудимый, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 2421 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 21 мая 2018 года.

Разрешены вопросы о мере пресечения, вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 августа 2018 года приговор суда первой инстанции оставлен без изменения.

Согласно приговору суда Пуценко М.В. осужден за хранение в целях распространения и распространение материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста, с использованием информационно-коммуникационной сети "Интернет".

Преступление совершено осужденным в г. Владивостоке Приморского края в период времени не ранее 27 января 2014 года и не позднее 31 мая 2016 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе защитник оспаривает состоявшиеся по делу судебные решения, указав в обоснование, что выводы суда первой инстанции о наличии у Пуценко С.В. умысла на совершение преступления не соответствуют показаниям эксперта ФИО6 Файлы порнографического содержания Пуценко С.В. третьим лицам были предоставлены случайно, вследствие незнания особенностей работы пиринговой программы, которая по умолчанию предоставляет доступ для скачивания файлов третьим лицам, а также из-за наличия большого объема скопированных осужденным не запрещенных к обороту файлов, которые им не просматривались. Компьютер, изъятый у Пуценко С.В. в ходе обыска, не содержал запрещенных файлов. Судом необоснованно отклонено ходатайство стороны защиты о признании недопустимыми доказательствами оптического диска, справки об исследовании, заключения эксперта от 5 апреля 2017 года. Выражает несогласие с выводами суда об отсутствии исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, приводя собственные суждения об этом, ссылаясь на позицию стороны обвинения, не настаивавшей на реальном лишении свободы. Просит судебные решения отменить и принять новый судебный акт.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор Ленинского районного суда г.Владивостока от 21 мая 2018 года, апелляционное определение Приморского краевого суда от 20 августа 2018 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения закона.

Виновность Пуценко С.В. в совершении преступления установлена судом на основании совокупности всесторонне и полно исследованных в ходе судебного рассмотрения доказательств, подробно приведенных в приговоре, которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Вина осужденного подтверждается собранными по делу доказательствами: показаниями самого Пуценко С.В. о том, что на его компьютере была установлена пиринговая программа, он знал принцип работы данной программы; показаниями свидетелей ФИО7, ФИО8 о получении от правоохранительных органов Хорватии информации о распространении через сеть интернет материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних с указанием IP-адреса; показаниями свидетеля ФИО9, о том, что указанный IP-адрес находился в пользовании Пуценко С.В.; показаниями эксперта ФИО6, о наличии на компьютере Пуценко С.В. пиринговой программы и принципах ее работы; письменными материалами дела: текстовым сообщением правоохранительных органов Республики Хорватия об обнаружении и скачивании в сети Интернет у пользователя пиринговой сети (указан IP-адрес) файлов, содержащих изображения жестокого обращения с детьми; заключением искусствоведческой экспертизы, согласно которому оптический диск содержит материалы порнографического характера, в частности детского гомосексуализма, возраст детей от 6 до 14 лет; протоколом осмотра оптического диска.

Какие-либо не устраненные судом противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного, по делу отсутствуют.

Все доказательства, положенные судом в основу приговора, получены с соблюдением требований закона и являются допустимыми.

Судом первой инстанции в установленном законом порядке рассмотрено ходатайство защиты о признании указанных в кассационной жалобе доказательств недопустимыми. Постановление суда надлежащим образом мотивировано, при этом судом правильно указано, что сообщение от правоохранительных органов Республики Хорватия передано правоохранительным органом РФ в установленном порядке, в связи с чем оптический диск и производные от него доказательства получены без нарушения уголовно-процессуального закона.

Приведенные в приговоре доказательства в своей совокупности указывают на наличие у Пуценко С.В. прямого умысла на хранение в целях распространения и распространение порнографических изображений несовершеннолетних лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

На основании исследованных доказательств, судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства дела, а действиям Пуценко С.В. дана верная юридическая оценка.

Наказание Пуценко С.В. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, обстоятельств смягчающих наказание, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Выводы суда о возможности исправления осужденного только в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы, и об отсутствии оснований для применения к нему положений ст.ст. 64, 73, 81, 82, 84 УК РФ, надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Все заслуживающие внимание обстоятельства, были учтены судом при назначении наказания, которое по своему виду и размеру является справедливым и соразмерным содеянному, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, и оснований считать его чрезмерно суровым не имеется.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд, согласно ст. 3899 УПК РФ, проверил законность, обоснованность и справедливость приговора, дал надлежащую оценку всем изложенным в апелляционных жалобах доводам, изложив в определении мотивы принятого решения, не согласиться с которыми оснований не имеется.

Вместе с тем, как следует из приговора, Пуценко С.В. осужден к лишению свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором мера пресечения Пуценко С.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена, он взят под стражу в зале суда.

Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ статья 72 УК РФ, регулирующая исчисление сроков наказаний и зачет наказания, дополнена частями 31 и 33.

В соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанные изменения в уголовный закон вступили в силу на момент рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке и подлежали применению согласно ст. 10 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции указал в описательно-мотивировочной части апелляционного определения на то, что в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Пуценко С.В. с 21 мая 2018 года по 20 августа 2018 года включительно подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ.

Между тем, в резолютивной части апелляционного определения содержится решение об оставлении приговора в отношении Пуценко без изменения.

Резолютивная часть апелляционного определения не соответствует его описательно-мотивировочной части и не согласуется с ней, в связи с чем данное судебное решение нельзя признать законным и обоснованным, т.к. оно не соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу адвоката Антропова В.С. в защиту осужденного Пуценко С.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Владивостока от 21 мая 2018 года и апелляционного определения Приморского краевого суда от 20 августа 2018 года оставить без удовлетворения.

Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока от 21 мая 2018 года, апелляционное определение Приморского краевого суда от 20 августа 2018 года изменить.

В соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Пуценко С.В. с 21 мая 2018 года по 20 августа 2018 года включительно зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 33 ст. 72 УК РФ.

В остальной части судебные решения в отношении Пуценко С.В. оставить без изменения.

Председательствующий Н.В.Малышева

Судьи Е.В.Гаврилов

Г.И.Маркова