Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01 июня 2021 г. по делу N 7У-4214/2021[77-1634/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Крылова С.А, судей Морхова С.И, Трубицына Ю.В, при секретаре Гаджиагаеве К.Р, с участием прокурора Мироновой А.Б, осужденного Мусаева Р.Р, адвокатов Кузнецова С.В, Нерсисяна Б.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Мусаева Р.Р. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 сентября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Морхова С.И, выслушав выступление осужденного Мусаева Р.Р, посредством системы видеоконференц-связи, адвокатов Кузнецова С.В, Нерсисяна Б.С, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Мироновой А.Б. об отмене судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Кузьминского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года

Мусаев ФИО13, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый 12 апреля 2017 года приговором мирового судьи судебного участка N "адрес" по ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к штрафу в размере 200000 рублей, постановлением мирового судьи судебного участка N по "адрес" Чеченской Республики от 11 сентября 2019 года наказание в виде штрафа заменено на обязательные работы сроком 200 часов (наказание не исполнено), осужден:

- п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года.

В соответствии со ст. ст. 71, 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N "адрес" от 12 апреля 2017 года, наказание по которому заменено постановлением мирового судьи судебного участка N по "адрес" Чеченской Республики от 11 сентября 2019 года на обязательные работы, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 15 дней с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденному Мусаеву Р.Р. в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения. Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания зачтено время его содержания под стражей в период с 11 апреля 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, с учетом положений ч. 3.3 ст.72 УК РФ.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 сентября 2020 года указанный приговор оставлен без изменений.

Приговором суда Мусаев Р.Р. признан виновным в совершении разбоя, то есть нападения в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни и здоровья в отношении потерпевшего ФИО8, а также в совершении грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья в отношении потерпевшего ФИО9

Преступления совершены в г. Москве 11 апреля 2019 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании осужденный Мусаев Р.Р. вину в инкриминируемых ему преступлениях не признал, отрицая совершение им преступных действий в отношении потерпевших ФИО8 и ФИО9

В кассационной жалобе осужденный Мусаев Р.Р. выражает несогласие с принятыми судебными решениями, считает эти решения незаконными, в связи с существенным нарушением норм материального и процессуального права. В доводах указывает на то, что выводы суда о его виновности в совершении инкриминируемых преступлений основаны на предположениях, доказательств, подтверждающих применение в отношении потерпевших насилия, в том числе в отношении потерпевшего ФИО8 насилия опасного для его жизни и здоровья, в также причинение им телесных повреждений, не имеется. Просит приговор и апелляционное определение либо отменить, либо изменить.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Мусаева Р.Р, заместитель межрайонного прокурора Кузьминской межрайонной прокуратуры г. Москвы Савватеев И.В, опровергая доводы жалобы, просит оставить приговор и апелляционное определение без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями для отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 48 Конституции РФ каждый гражданин имеет право на получение квалифицированной юридической помощи.

В соответствии с положениями ст. 49 УПК РФ защитник - это лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов обвиняемого и оказывающее ему юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В силу требований ст. 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокату запрещается занимать по делу позицию вопреки воле своего доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора.

Однако данное предписание закона было нарушено.

Органом предварительного следствия Мусаев Р.Р. обвинялся в совершении 11 апреля 2019 года примерно в 3 часа 00 минут в г. Москве, в группе лиц по предварительному сговору, с применением насилия не опасного для жизни или здоровья, открытого хищения принадлежащего ФИО9 имущества, а именно мобильного телефона марки "Хуавей П20 лайт", стоимостью 16990 рублей в чехле, не представляющем материальной ценности и с сим-картой, также не представляющей материальной ценности.

Как видно из протокола судебного заседания подсудимый Мусаев Р.Р. отрицал совершение им открытого хищения, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия не опасного для жизни или здоровья, принадлежащего ФИО9 имущества, утверждая, что никаких противоправных действий в отношении последнего не совершал.

Государственный обвинитель в полном объеме поддержал обвинение Мусаева Р.Р, в том числе и по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ. Адвокат ФИО11, осуществлявшая защиту интересов подсудимого, выступая в прениях, заняла не свойственную ей функцию обвинения, согласилась с позицией прокурора по квалификации действий Мусаева Р.Р. по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ и просила при назначении наказания по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ не назначать наказание, связанное с лишением свободы, применив положения ст. 73 УК РФ.

В апелляционной жалобе на данный приговор адвокат ФИО11 в защиту интересов осужденного Мусаева Р.Р. также не оспаривала юридическую квалификацию действий последнего при осуждении по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Учитывая, что функции обвинения и защиты отделены друг от друга, а защитник ФИО11 в ходе судебного разбирательства действовала вопреки интересам своего подзащитного и выступала на стороне обвинения, было нарушено право Мусаева Р.Р. на защиту, что могло повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Судом апелляционной инстанции при проверке законности и обоснованности приговора были оставлены без внимания указанные нарушения требований закона.

Поэтому в силу требований ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ приговор и апелляционное определение подлежат отмене, а уголовное дело - передаче на новое рассмотрение в суд первой инстанции, в ином составе.

Судебная коллегия в настоящем определении не входит в оценку доводов осужденного Мусаева Р.Р. изложенных в кассационной жалобе, поскольку суд кассационной инстанции не вправе высказываться по обстоятельствам, которые могут стать предметом исследования и оценки при новом судебном разбирательстве дела.

В целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки, принимая во внимание, что Мусаев Р.Р. обвиняется в совершении двух преступлений, наказание по которым предусмотрено в виде лишения свободы на срок свыше трех лет, может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу в разумные сроки, усматривая предусмотренные ч. 1 ст. 97 УПК РФ основания, судебная коллегия в соответствии со ст. ст. 108, 255 УПК РФ считает необходимым избрать в отношении Мусаева Р.Р. меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 сентября 2020 года в отношении Мусаева ФИО14 отменить, материалы уголовного дела передать на новое рассмотрение в Кузьминский районный суд г. Москвы в ином составе суда.

Избрать в отношении Мусаева ФИО15, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 1 августа 2021 года.

Председательствующий

Судьи коллегии