Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 26 июля 2021 г. по делу N 7У-470/2021-(7У-3908/2020)[77-974/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Пономарева А.А, осужденного Иванова Н.И. в режиме видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Арушанова В.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Кизлярского районного суда Республики Дагестан от 17 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Иванова Н.И. и его защитника-адвоката Арушанова В.Р, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Пономарева А.А, полагавшего приговор подлежащим изменению со смягчением наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Кизлярского районного суда Республики Дагестан от 17 июня 2020 года, постановленному в порядке гл. 40 УПК РФ, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ДАССР, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 27 октября 2016 года Хасавюртовским районным судом Республики Дагестан по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (освобожден по отбытии наказания 29 августа 2019 года);

- 5 февраля 2020 года Бабаюртовским районным судом Республики Дагестан по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения с наказанием по приговору Бабаюртовского районного суда Республики Дагестан от 5 февраля 2020 года Иванову Н.И. назначено окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В окончательное наказание Иванову Н.И. по данному приговору зачтено наказание, отбытое по приговору Бабаюртовского районного суда РД от 5 февраля 2020 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с момента заключения Иванова Н.И. под стражу - 5 февраля 2020 года.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена Иванову Н.И. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Гражданский иск потерпевшего удовлетворен, с Иванова Н.И. в пользу ФИО2 взыскан причиненный материальный ущерб в размере 50 000 рублей.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Иванов Н.И. признан виновным в краже коровы ФИО2 с причинением ему значительного ущерба на 50 000 рублей, совершенной в с. Южное Кизлярского района Республики Дагестан 13 октября 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Иванов Н.И, ссылаясь на существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор от 17 июня 2020 года отменить и прекратить производство по уголовному делу. Утверждает, что приговор суда основан на предположениях, с нарушением ст. 14 УПК РФ. Показания потерпевшего ФИО2, свидетеля ФИО2 и ФИО8 не доказывают его виновность. Стоимость похищенного имущества должна быть установлена на основании заключения эксперта, а поскольку похищенная корова не обнаружена, ее стоимость определить невозможно.

В возражении прокурор "адрес" Республики Дагестан ФИО9, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Иванова Н.И. в связи с согласием с предъявленным ему обвинением и по его ходатайству рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ, что не оспаривается.

Доводы Иванова Н.И. о недоказанности его вины и размера причиненного ущерба не подлежат рассмотрению в силу ст. 317 УПК РФ, исключающей обжалование постановленного в порядке ст. 316 УПК РФ приговора по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 389.15 УПК РФ, то есть по мотиву несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Действия Иванова Н.И, согласно установленным обстоятельствам совершенного преступления, верно квалифицированы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

При назначении наказания суд сослался на характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность Иванова Н.И, влияние наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи.

Как смягчающие обстоятельства суд учел явку с повинной, признание Ивановым Н.И. своей вины и заявление им ходатайства о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Отягчающим обстоятельством в силу п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ стало наличие в действиях Иванова Н.И. рецидива преступлений.

Суд обосновал назначение Иванову Н.И. наказания в виде реального лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем установлено законом за совершенное преступление, ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы назначен Иванову Н.И. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Однако, при назначении наказания суд не учел в качестве смягчающего обстоятельства активное способствование раскрытию и расследованию совершенного в условиях неочевидности преступления, которое выразилось в том, что Иванов Н.С. давал подробные показания об обстоятельствах совершения им преступления при допросах в качестве подозреваемого и обвиняемого, при осмотре места происшествия, по его показаниям установлено место забоя коровы, сокрытия ее остатков, установлен свидетель ФИО10, которому он сбыл мясо (т. 1, л.д. 13-17, 18-20, 21-25, 54-58, 80-82).

Между тем, активное способствование раскрытию и расследованию преступления предусмотрено п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ ка обстоятельство, смягчающее наказание, в совокупности с другими установленными судом смягчающими обстоятельствами дает основание для назначения Иванову Н.И. более мягкого наказания с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ, то есть без учета рецидива преступлений.

Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора суд ошибочно указал на наличие в действиях Иванова Н.И. опасного рецидива преступлений.

Существенные нарушения уголовного закона допущены судом при исчислении наказания и зачете времени содержания его под стражей в срок наказания.

Исходя из положений ч. 3 ст. 72 УК РФ, срок отбывания наказания в виде лишения свободы подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу, что не учтено судом, постановившим исчислять срок лишения свободы, назначенного Иванову Н.И, со дня заключения его под стражу по предыдущему приговору от 5 февраля 2020 года.

Приговор суда от 17 июня 2020 года в отношении Иванова Н.И. вступил в законную силу 28 июня 2020 года (т. 2, л.д. 77).

Вследствие ошибочного исчисления срока отбывания наказания неправильно решен и вопрос о периоде содержания Иванова Н.И. под стражей, подлежащем зачету в срок наказания по правилам п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенные судом существенные нарушения уголовного закона повлияли на исход дела в отношении Иванова Н.И, могут быть устранены судом кассационной инстанции без отмены приговора.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для отмены или других изменений приговора суда в отношении Иванова Н.И. не имеется.

Гражданский иск потерпевшего Убайдулаева А.А. разрешен законно и соразмерно ущербу, причиненному преступными действиями Иванова Н.И.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кизлярского районного суда Республики Дагестан от 17 июня 2020 года в отношении ФИО1 изменить:

- учесть на основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, активное способствование Иванова Н.И. раскрытию и расследованию преступления;

- указать вместо опасного рецидива преступлений на наличие в действиях Иванова Н.И. рецидива преступлений;

- смягчить с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ Иванову Н.И. наказание по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Бабаюртовского районного суда Республики Дагестан от 5 февраля 2020 года назначить Иванову Н.И. окончательное наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- срок отбывания Ивановым Н.И. наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 28 июня 2020 года;

- засчитать на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Иванова Н.И. с 5 февраля 2020 года до 28 июня 2020 года в срок назначенного ему окончательного наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев