Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 августа 2021 г. по делу N 7У-2146/2021[77-1222/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Познер Г.А, судей Гаврилова Е.В, Железнова Е.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черных В.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. и кассационной жалобе осужденного Рыбицкого Д.Р. на постановление Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 30 апреля 2019 года,

УСТАНОВИЛА:

постановлением Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 30 апреля 2019 года

Рыбицкому ФИО10, родившемуся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимому:

22 мая 2017 года приговором Александровск-Сахалинского городского суда Сахалинской области по п. "а" ч. 2 ст. 166; п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158; ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 166; п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158; п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, ч.3 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 4 года;

31 мая 2017 года приговором Александровск-Сахалинского городского суда Сахалинской области по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 3 года;

- отменено условное осуждение по приговорам Александровск-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 22 мая 2017 года и от 31 мая 2017 года;

на основании ст. 70 УК РФ к наказанию по приговору от 31 мая 2017 года частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 22 мая 2017 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с момента фактического задержания Рыбицкого Д.Р.

В апелляционном порядке постановление не обжаловано.

В кассационном представлении заместитель прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. просит изменить постановление, окончательное наказание Рыбицкому Д.Р. назначить на основании ч.5 ст. 69 УК РФ в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы, поскольку преступление по приговору от 31 мая 2017 года им совершено до вынесения приговора от 22 мая 2017 года.

В кассационной жалобе осужденный просит постановление отменить, как необоснованное. Ссылается на то, что допуская нарушения в период отбывания условного осуждения, он делал для себя должные выводы и каждую причину, по которой не являлся в инспекцию, объяснял должностным лицам. Утверждает, что он был трудоустроен и не покидал место жительства в ночное время, не знал о решение об объявлении его в розыск. По мнению осужденного, назначенное наказание является чрезмерно суровым; полагает, что его исправление возможно без реального лишения свободы, просит постановление отменить и применить положение ст. 73 УК РФ.

Заслушав доклад судьи судебной коллеги по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции Познер Г.А, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, основания передачи их для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выслушав прокурора девятого кассационного отдела ГУСУ Генеральной прокуратуры РФ (с дислокацией в г. Владивостоке) Луговской И.С, поддержавшей доводы представления, полагая необоснованными доводы кассационной жалобы осужденного; пояснения осужденного Рыбицкого Д.Р. с использованием системы видеоконференцсвязи, поддержавшего доводы жалобы; выступление адвоката Сиротина К.С, полагавшего возможным сохранить условное осуждение Рыбицкому; судебная коллегия, приходит к следующему.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу нарушен уголовный закон.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений. При этом в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Из материалов дела следует, что Рыбицкий осужден: приговором Александровск-Сахалинского городского суда от 22 мая 2017 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года; приговором того же суда от 31 мая 2017 года он осужден по п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года за преступление совершенное им 8 января 2017 года. Последним приговором постановлено приговор от 22 мая 2017 года исполнять самостоятельно.

Постановлением Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 30 апреля 2019 года Рыбицкому Д.Р. условное осуждение по приговорам от 22 мая 2017 года и 31 мая 2017 года отменено и окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Судебная коллегия находит принятое решение незаконным, ухудшающим положение осужденного в части назначения окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ, поскольку при отмене условного осуждения по двум приговорам оно должно назначаться на основании ч.5 ст. 69 УК РФ. Такой порядок назначения окончательного наказания Рыбицкому Д.Р. улучшает его положение, так как влечёт правое последствие в виде одной судимости.

Неправильное применение уголовного закона искажает саму суть правосудия, поэтому доводы прокурора являются обоснованными, подлежащими удовлетворению.

С учётом изложенного, судебная коллегия считает необходимым исключить из постановления суда указание о назначении Рыбицкому Д.Р. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ и назначить ему окончательное наказание по совокупности двух приговоров, применив положение ч.5 ст. 69 УК РФ по принципу частичного сложения наказаний.

Других оснований для отмены либо изменения состоявшегося постановления не имеется.

Доводы кассационной жалобы осужденного о незаконной отмене условного осуждения, являются необоснованными, не соответствующими фактическим обстоятельствам.

Основания, повлекшие отмену условного осуждения по приговорам от 22.05.2017 и от 31.05.2017, судебная коллегия находит законными, обоснованными, соответствующими фактическим обстоятельствам и характеризующим данным о личности Рыбицкого Д.Р, который скрылся от контроля уголовно-исполнительной инспекции, систематически нарушал условия отбытия наказания, что подтверждено материалами дела.

Решение суда является мотивированным, основанным на правильном применении положений ч.3 ст. 74 УК РФ и ч.6 ст. 190 УИК РФ.

Руководствуясь 401.14, УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Сахалинской области Данильченко О.В. удовлетворить;

- постановление Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 30 апреля 2019 года в отношении осужденного Рыбицкого ФИО11 изменить:

- исключить указание о назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначенных приговорами Александровск-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 22 мая 2017 года и от 31 мая 2017 года, окончательно назначить Рыбицкому Д.Р. 4 (четыре) года 9 (девять) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Рыбицкого Д.Р.- без удовлетворения.

Председательствующий Г.А. Познер

Судьи: Е.В. Гаврилов

Е.В. Железнов