Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 20 июля 2021 г. по делу N 7У-5295/2021[77-1736/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Жернова С.Р, судей Телятниковой И.Н. и Гутеневой Е.Н.

при секретаре Малютиной А.Д.

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе адвоката Новикова В.Б, действующего в защиту интересов осужденного Овчарова А.В, о пересмотре приговора Приозерского городского суда Ленинградской области от 12 октября 2020 года и апелляционного постановления Ленинградского областного суда от 18 февраля 2021 года в отношении Овчарова А.В..

Заслушав доклад судьи Телятниковой И.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенных в отношении Овчарова А.В. судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Новикова О.А, поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Соловьевой И.Н, полагавшей судебные решения в отношении Овчарова А.В. изменить, исключить при назначении наказания Овчарову А.В. применение ст.70 УК РФ, в остальной части судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Приозерского городского суда Ленинградской области 12 октября 2020 года

Овчаров А.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

14 февраля 2018 года Приозерским городским судом Ленинградской области по ч.1 ст.222 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы сроком на 2 года, осужден по п.п. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев, без ограничения свободы.

В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ, п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединено частично в виде 4 месяцев лишения свободы наказание, неотбытое по приговору Приозерского городского суда Ленинградской области 14 февраля 2020 года, и окончательно Овчарову А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания Овчарову А.В. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 12 октября 2020 года по дату вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Ленинградского областного суда от 18 февраля 2021 года приговор в отношении Овчарова А.В. изменен: назначено отбывание Овчаровым А.В. лишение свободы в исправительной колонии общего режима.

На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ постановлено считать в зачет в срок отбытия наказания время содержания Овчарова А.В. под стражей с 12 октября 2020 года до вступления приговора в законную силу 18 февраля 2021 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в остальном приговор оставлен без изменения, жалоба адвоката удовлетворена частично.

По приговору Овчаров А.В. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей Р.З.А. на сумму 9 000 рублей.

Преступление Овчаров А.В. совершил с ДД.ММ.ГГГГ до "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Новиков В.Б, действующий в защиту осужденного Овчарова А.В. просит судебные решения в отношении Овчарова А.В. изменить, смягчить назначенное наказание. Суд имел возможность назначить Овчарову А.В. наказание с применением ч.6 ст.15, ст.64 ст.73УК РФ.

В обоснование жалобы указывает на то, что суд не в полной мере учел все сведения об осужденном: признание вины, раскаянье в содеянном, состояние здоровья, рассмотрение дела в особом порядке, после постановления приговора добровольно возместившего потерпевшей имущественный вред, что в силу п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ является смягчающим наказание обстоятельством.

Считает, что суд необоснованно признал отягчающим обстоятельством совершение Овчаровым А.В. преступления в состоянии алкогольного опьянения.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Между тем, нарушений уголовного, уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, не установлено.

Данное уголовное дело рассмотрено в особом порядке, с соблюдением требований ст.ст.314-317 УПК РФ. Суд удостоверился в том, что Овчаров А.В. согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия заявленного им добровольно в присутствии защитника ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пришел к обоснованному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Овчаров А.В. подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, и правильно квалифицировал его действия по п.п. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ.

Доказанность вины и квалификация действий осужденным не оспариваются.

Наказание осужденному Овчарову А.В. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60, ч.1 ст. 62 УК РФ, с учетом характера и степени тяжести совершенного преступления, смягчающих наказание обстоятельств, данных о личности осужденного, влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его и семьи, а также с учетом иных обстоятельств, имеющих значение при разрешении данного вопроса.

При этом суд с учетом всех смягчающих обстоятельств, указанных в приговоре, в том числе изложенных в жалобе, обоснованно не усмотрел оснований для назначения Овчарову А.В. наказания с применением положений ч.6 ст.15, ст.64, ст.73 УК РФ, а также наказания, не связанного с реальным лишением свободы, что мотивировал в приговоре.

Наказание, назначенное Овчарову А.В, не является чрезмерно суровым.

Суд апелляционной инстанции полно, всесторонне, объективно проверил законность, обоснованность, справедливость приговора в отношении Овчарова А.В.

Апелляционное определение по существу и форме соответствует требованиям ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ и содержит ответы на доводы, приведенные в апелляционной жалобе. Суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о том, что факт возмещения осужденным Овчаровым А.В. материального ущерба, не свидетельствует о незаконности приговора.

Суд апелляционной инстанции правильно уточнил дату исчисления срока отбывания Овчаровым А.В. наказания.

Между тем, вывод суда о назначении Овчарову А.В. наказания по правилам ст.70 УК РФ является ошибочным.

В соответствии с п.55 Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

Из представленной справки ФКУ УИИ УФСИН России по "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.150) следует, что Овчаров А.В. снят с учета филиала по "адрес" ДД.ММ.ГГГГ по отбытии срока наказания в виде ограничения свободы, назначенного приговором Приозерского городского суда Ленинградской области от 12 октября 2020 года.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции при назначении наказания Овчарову А.В. необоснованно применил ч.1 ст.70 и п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ, частично присоединив к назначенному наказанию за совершение преступления, предусмотренного п.п. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ неотбытую часть наказания по приговору Приозерского городского уда Ленинградской области от 14 февраля 2018 года, в связи с чем из приговора и из апелляционного постановления при назначении наказания Овчарову А.В. надлежит исключить применение ст.70, п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции на данное нарушение, допущенное судом первой инстанции, не обратил внимание.

Оснований для отмены либо изменения состоявшихся в отношении Овчарова А.В. судебных решений по иным основаниям не имеется.

При таких обстоятельствах, изложенные в кассационной жалобе адвоката Новикова А.В. доводы подлежат удовлетворению частично.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу адвоката Новикова В.Б, действующего в защиту осужденного Овчарова А.В, удовлетворить частично.

Приговор Приозерского городского суда Ленинградской области от 12 октября 2020 года и апелляционное постановление Ленинградского областного суда от 18 февраля 2021 года в отношении Овчарова А.В. изменить:

исключить из резолютивной части приговора применение ч.1 ст.70, п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ.

Считать Овчарова А.В. осужденным по п.п. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения в отношении Овчарова А.В. оставить без изменения.

Председательствующий С.Р.Жернов

Судьи И.Н.Телятникова

Е.Н.Гутенева