Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 04 августа 2021 г. по делу N 7У-5227/2021[77-2904/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пелёвина С.А, судей Зориной С.А, Лазаревой О.Н, при секретаре Андресовой Ю.В, с участием прокурора Чупиной А.В, осужденного Захарова Н.В, защитника - адвоката Бандура В.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора "адрес" Аскерова М.И. о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 1 сентября 2014 года.

По приговору Тогучинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ЗАХАРОВ Н.В, "данные изъяты", судимый:

- 25 апреля 2011 года приговором Заельцовского районного суда "адрес" по пп. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 - пп. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - пп. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

осужден по:

- ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - к 13 годам лишения свободы, - ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - к 10 годам лишения свободы, - ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде 15 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Заельцовского районного суда "адрес" от 25 апреля 2011 года окончательно назначено наказание в виде 15 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 1 сентября 2014 года вышеназванный приговор изменен.

Определено Захарову Н.В. назначить по ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание в виде 10 лет лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде 15 лет 2 месяцев лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Заельцовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде 15 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Этим же приговором, с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Новосибирского областного суда от 28 ноября 2018 года по ч. 1 ст. 30 - пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ 9 годам 9 месяцам лишения свободы осужден Г.А.В, приговор в отношении которого не обжалуется и судебной коллегией не проверяется.

Заслушав доклад судьи Пелёвина С.А, пояснения осужденного Захарова Н.В. и его защитника -адвоката Бандуру В.А, полагавших необходимым апелляционное определение отменить, мнение прокурора Чупиной А.В, поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия

установила:

Захаров Н.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в исправительном учреждении, в крупном размере; за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в исправительном учреждении, в значительном размере и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в исправительном учреждении, в крупном размере.

Преступления Захаровым Н.В. совершены ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, установленных судом, указанных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" Аскеров М.И, не оспаривая фактические обстоятельства, доказанность вины Захарова Н.В. и квалификацию совершенных Захаровым Н.В. преступлений, просит об изменении апелляционного определения.

Указывает, что суд второй инстанции за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств с применением ч. 2 ст. 66 УК РФ без учета установленных судом первой инстанции смягчающих наказание обстоятельств назначил Захарову Н.В. максимально возможное наказание, что является несправедливым и нарушает требования стст. 6 и 60 УК РФ.

Осужденный Захаров Н.В. в возражениях на представление прокурора полагает, что апелляционное определение подлежит отмене, поскольку постановленный в отношении него обвинительный приговор вынесен с нарушением требований ст. 73 и ст. 307 УПК РФ, поскольку наличие у него умысла на сбыт приобретенных наркотических средств по третьему преступлению достаточной совокупностью доказательств не подтверждена, а также не установлено время и место приобретения наркотических средств по первому и второму преступлениям, что не было учтено судом апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и осужденного Захарова Н.В, приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебное разбирательство по уголовному делу в отношении Захарова Н.В. проведено с соблюдением требований ст. 15 и ст. 244 УПК РФ. Все доказательства, представленные сторонами и положенные в основу приговора, в соответствии со ст. 240 УПК РФ были непосредственно исследованы в судебном заседании. Нарушений прав участников и процедуры судопроизводства не допущено.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно, выводы суда не содержат предположений, неустранимых противоречий и основаны на исследованных при рассмотрении дела доказательствах, которым суд дал надлежащую оценку.

Постановленный в отношении Захарова Н.В. обвинительный приговор отвечает требованиям ст. ст. 304, 307 - 309 УПК РФ и в соответствии со ст. ст. 297 УПК РФ является законным, обоснованным, мотивированным и справедливым.

Выводы суда о виновности Захарова Н.В. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в исправительном учреждении, в крупном размере, покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в исправительном учреждении, в значительном размере и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в исправительном учреждении, в крупном размере являются верными и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают.

Все обстоятельства, имеющие значение для дела, были всесторонне исследованы и проанализированы судом, собранным доказательствам, а также доводам сторон, приведенным каждой из них в обоснование своей позиции по делу, в приговоре дана надлежащая оценка с указанием мотивов, по которым суд принял одни и отверг другие доказательства.

Каких-либо нарушений закона при получении положенных в основу приговора доказательств, в том числе собранных на основании результатов оперативно-розыскной деятельности, по делу не допущено. Поэтому исследованные доказательства обоснованно признаны судом относимыми, допустимыми и достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Указанные выводы в приговоре надлежаще мотивированы. Оснований не согласиться с ними не имеется.

Данных, свидетельствующих о заинтересованности свидетелей обвинения в исходе дела и об оговоре ими осужденных судом также не установлено. Из представленных материалов усматривается, что показания указанных выше свидетелей, приведенные в приговоре, согласуются как между собой, так и с иными представленными стороной обвинения доказательствами, и каких-либо существенных противоречий не содержат.

С учетом установленных фактических обстоятельств совершения преступлений действия Захарова Н.В. правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч.3 ст. 30 - п. "б" ч. 3 ст.228.1 и ч.1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Оснований для иной правовой оценки совершенных осужденным преступлений не имеется.

С учетом крупного размера наркотического средства (100, 1 грамма героина), приобретенного Захаровым Н.В. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, предшествовавших этому фактов сбыта Захаровым Н.В. наркотических средств осужденным ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, суд пришел к правильному выводу о том, что указанное наркотическое средство было приобретено и хранилось Захаровым Н.В. с целью его дальнейшего сбыта.

Как следует из приговора, при назначении Захарову Н.В, наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающие его наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, суд учел наличие у Захарова Н.В. малолетнего ребенка, а по третьему эпизоду предъявленного обвинения, то есть по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, - частичное признание вины.

Обстоятельством, отягчающим наказание Захарова Н.В, верно признан рецидив преступлений, который является особо опасным.

С учетом указанных обстоятельств суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о назначении Захарову Н.В. наказания в виде лишения свободы и назначил ему справедливое наказание за каждое из преступлений, а также в соответствии с ч. 2 ст. 69 и ст. 70 УК РФ по совокупности преступлений и приговоров.

При пересмотре приговора в апелляционном порядке, суд второй инстанции согласился с решением суда первой инстанции относительно признания вышеназванных обстоятельств, смягчающими наказание, однако в нарушение требований ч. 1 ст. 6, ст. 60 и ч. 2 ст. 66 УК РФ назначил Захарову Н.В по ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 1 ст. 228.1 УК РФ максимально возможное наказание без учета установленных судом первой инстанции обстоятельств, смягчающих наказание.

Поэтому оценивая доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу, что судом апелляционной инстанции при назначении Захарову Н.В. наказания допущено нарушение требований уголовного закона, которое повлияло на исход дела, поскольку повлекло назначение осужденному несправедливого наказания.

В силу ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Положения ч. 3 ст. 60 УК РФ закрепляют, что при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Из приговора следует, что Захаров Н.В. осужден за неоконченные преступления, в том числе по третьему преступлению за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.

В силу ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, за оконченное преступление.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, устанавливающая наказание за совершенное осужденным преступление, предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет.

Следовательно, максимально возможным наказанием за совершенное Захаровым Н.В. деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ является лишение свободы на срок 10 лет, то есть наказание, совпадающее с нижним пределом санкции ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Однако по смыслу закона, в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, при наличии смягчающих наказание обстоятельств наказание осужденному назначается ниже низшего предела санкции статьи без ссылки на ст. 64 УК РФ.

Иное толкование, а именно признание в рассматриваемом случае 10 лет верхним, и нижним пределом наказания в виде лишения свободы, как при наличии, так и отсутствии смягчающих обстоятельств, привело бы к установлению абсолютно определенной санкции. Такой подход не позволяет при назначении наказания в полной мере учесть характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, то есть общие правила назначения наказания, предусмотренные ст. 60 УК РФ, и, как следствие, ведет к нарушению принципа справедливости, закрепленного в ст. 6 УК РФ, согласно которому наказание должно соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Таким образом, назначая наказание Захарову Н.В. за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в виде лишения свободы на срок 10 лет, что является максимальным наказанием за данное преступление, суд второй инстанции фактически оставил без внимания наличие установленных судом первой инстанции и приведенных в приговоре смягчающих обстоятельств, то есть не учел положения ч. 3 ст. 60 УК РФ.

Поэтому апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 1 сентября 2014 года в отношении Захарова Н.В. следует изменить и смягчить назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, а также на основании ч. 2 ст. 69 и ст. 70 УК РФ.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение судебных решений, вступивших в законную силу, по делу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 1 сентября 2014 года в отношении Захарова Н.В. изменить.

Назначить Захарову Н.В. по ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание в виде 9 лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч.3 ст. 30 - п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначить Захарову Н.В. наказание в виде 15 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Заельцовского районного суда "адрес" от 25 апреля 2011 года окончательно назначить Захарову Н.В. наказание в виде 15 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор Тогучинского районного суда "адрес" от 25 апреля 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Новосибирского областного суда от 1 сентября 2014 года в отношении Захарова Н.В. оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора "адрес" Аскерова М.И. удовлетворить.

Председательствующий:

С.А. Пелёвин

Судьи:

С.А. Зорина

О.Н. Лазарева