Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 29 июля 2021 г. по делу N 7У-6269/2021[77-2887/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего Гринсона Е.М., судей: Череватенко Н.Е., Чистяковой Е.А., с участием прокурора Скубиёва С.В., адвоката Равинской Э.А., при секретаре Беккер И.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. на приговор мирового судьи судебного участка N12 Марьяновского судебного района Омской области от 27.10.2020 года,

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи судебного участка N12 Марьяновского судебного района Омской области от 27.10.2020 года

Коновалов Сергей Борисович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- приговором Калининского городского суда г. Тюмени от 29.05.2015 года по ч. 1 ст. 119, ч. 2 ст. 167, ч. 1 ст. 167, ч. 2 ст. 169 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 24.03.2017 года по отбытию наказания;

- приговором мирового судьи судебного участка N8 Калининского судебного района г. Тюмени от 02.10.2017 года по ст. 319 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10% в доход государства;

- приговором и.о. мирового судьи судебного участка N45 в Кировском судебном районе в г. Омске - мировым судьей судебного участка N47 в Кировском судебном районе в г. Омске от 26.10.2017 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581, ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 9 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 02.10.2017 года) к 9 месяцам 10 дням лишения свободы;

- приговором и.о. мирового судьи судебного участка N110 в Советском судебном районе в г. Омске - мировым судьей судебного участка N83 в Советском судебном районе в г. Омске от 20.12.2017 года по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 26.10.2017 года) к 11 месяцам лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка N74 в Первомайском судебном районе в г. Омске от 16.01.2018 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 20.12.2017 года) к 1 году лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка N2 Калининского судебного района г. Тюмени от 03.04.2018 года по ст. 1581, ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ (3 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 16.01.2018 года) к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка N9 в Ленинском судебном районе г. Тюмени от 25.04.2018 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 03.04.2018 года) к 1 году 4 месяцам лишения свободы;

- приговором мирового судьи судебного участка N28 Калининского судебного района г. Тюмени от 20.09.2018 года по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 25.04.2018 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожден 11.03.2019 года по отбытии наказания;

- приговором мирового судьи судебного участка N53 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 23.12.2019 года по ст. 319 УК РФ к 144 часам обязательных работ, постановлено считать наказание отбытым;

- приговором мирового судьи судебного участка N42 в Кировском судебном районе в г. Омске от 26.02.2020 года по ст. 319 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства (отбытого наказания не имеет);

- приговором мирового судьи судебного участка N74 в Первомайском судебном районе в г. Омске от 28.02.2020 года по ст. 319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 1 год;

- приговором Кировского районного суда г. Омска от 03.06.2020 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 26.02.2020 года) к 6 месяцам лишения свободы;

- приговором Куйбышевского районного суда г. Омска от 09.07.2020 года по ст. 1581 (8 преступлений), ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ (15 преступлений), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ (приговор от 28.02.2020 года) к 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 03.06.2020 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, приговор вступил в законную силу 21.07.2020 г.;

- приговором мирового судьи судебного участка N54 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 13.07.2020 года по ст. 319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, приговор вступил в законную силу 13.10.2020 г.;

- приговором мирового судьи судебного участка N54 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 13.07.2020 года по ст. 319 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, приговор вступил в законную силу 13.10.2020 г.;

- приговором и.о. мирового судьи судебного участка N112 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске - мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске от 14.07.2020 года по ст. 319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, приговор вступил в законную силу 25.07.2020 г.;

- приговором мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске от 14.07.2020 года по ст. 319 УК РФ (2 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, приговор вступил в законную силу 25.07.2020 г.;

- приговором и.о. мирового судьи судебного участка N84 в Советском судебном районе в г. Омске - мирового судьи судебного участка N110 в Советском судебном районе в г. Омске от 22.07.2020 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Советского районного суда г. Омска от 07.09.2020 года) по ст. 319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 09.07.2020 года) к 1 году 7 месяцам лишения свободы, приговор вступил в законную силу 07.09.2020 г.;

- приговором Куйбышевского районного суда г. Омска от 27.07.2020 года по ст. 1581 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 8 месяцам лишения свободы, приговор вступил в законную силу 22.09.2020 г.;

- приговором Кировского районного суда г. Омска от 27.08.2020 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ, ст. 1581 УК РФ (2 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 7 месяцам лишения свободы;

- приговором Ленинского районного суда г. Омска от 13.10.2020 года по ч. 3 ст. 30 и ст. 1581 УК РФ (3 преступления), ст. 158.1 УК РФ (3 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговоры от 14.07.2020 года, от 22.07.2020 года и от 27.07.2020 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом требований п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, с наказанием по приговорам: и.о. мирового судьи судебного участка N112 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске - мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске от 14.07.2020 года; мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г. Омске от 14.07.2020 года; мирового судьи судебного участка N54 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 13.07.2020 года; мирового судьи судебного участка N54 в Ленинском судебном районе в г. Омске от 13.07.2020 года; мирового судьи судебного участка N110 в Советском судебном районе в г. Омске от 22.07.2020 года; Куйбышевского районного суда г. Омска от 27.07.2020 года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Постановлено зачесть время содержания Коновалова С.Б. под стражей по данному приговору - с 27.10.2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено Коновалову С.Б. в срок отбывания наказания время содержания его под стражей с момента постановления приговора Куйбышевского районного суда г..Омска от 27.07.2020 года до вступления приговора в законную силу, то есть с 27.09.2020 года по 21.09.2020 года включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с положениями п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, а также зачтено в срок отбывания наказания по настоящему приговору наказание, отбытое Коноваловым С.Б. по приговору Куйбышевского районного суда г..Омска от 27.07.2020 года - с 22.09.2020 года по 26.10.2020 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с положениями п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Зачтено в срок отбывания наказания наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N110 в Советском судебном районе в г..Омске от 22.07.2020 года - с 03.06.2020 года по 12.10.2020 года.

Зачтено в срок отбывания наказания наказание, отбытое по приговорам и.о. мирового судьи судебного участка N112 в Куйбышевском судебном районе в г..Омске - мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г..Омске от 14.07.2020 года, мирового судьи судебного участка N87 в Куйбышевском судебном районе в г..Омске от 14.07.2020 года, мирового судьи судебного участка N54 в Ленинском судебном районе в г..Омске от 13.07.2020 года, мирового судьи судебного участка N 54 в Ленинском судебном районе в г..Омске от 13.07.2020 года - с 27.10.2020 года до вступления приговора от 27.10.2020 года в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима с учетом положений, предусмотренных п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законную силу 09.11.2020 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Омской области Тебенькова Е.М, не оспаривая правильность выводов суда о фактических обстоятельствах дела и квалификации содеянного, просит приговор мирового судьи изменить, ввиду неправильного применении уголовного закона при назначении Коновалову С.Б. наказания. Указывает, что действия Коновалова С.Б. должны быть расценены в качестве явки с повинной и активного способствования расследованию преступления, поскольку он добровольно рассказал о совершенном им хищении, тогда как до предоставления им объяснений, правоохранительные органы не располагали информацией об его причастности к преступлению. Полагает, что сообщение Коноваловым С.Б. этих сведений, без оформления протокола явки с повинной, не исключает его признания в качестве данного обстоятельства, однако мировой судья не принял во внимание указанные смягчающие обстоятельства, что повлияло на справедливость наказания.

Обращает внимание на то, что наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, не соответствует требованиям закона, поскольку определена в меньшем размере, чем наказание по приговору от 22.07.2020 года, в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы, входящее в наказание по совокупности преступлений. Также отмечает, что при наличии сведений о приговоре Ленинского районного суда г. Омска от 13.10.2020 года, которым назначено наказание с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, по приговорам от 14.07.2020 года, от 22.07.2020 года и от 27.07.2020 года, мировым судьей повторно назначено наказание, путем частичного сложения с наказаниями в т.ч. по приговорам от 14.07.2020 года, от 22.07.2020 года и от 27.07.2020 года. В связи с неправильным применением уголовного закона, мировой судья необоснованно зачел в срок наказания отбытое наказание по приговорам от 14.07.2020 года, от 22.07.2020 года, от 27.07.2020 года. Кроме того, решение мирового судьи о зачете в срок наказания на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ отбытого наказания по приговору от 27.07.2020 года из расчета один день за полтора дня, не основано на законе, поскольку по смыслу ст. 72 УК РФ такой зачет применяется только к периоду нахождения лица под стражей в качестве меры пресечения до вступления приговора в законную силу.

Заслушав доклад судьи Гринсона Е.М, выступление прокурора Скубиёва С.В, поддержавшего доводы кассационного представления и просившего отменить приговор в связи с непредоставлением Коновалову С.Б. последнего слова, выступление Равинской Э.А, поддержавшей доводы кассационного представления в части улучшающей положение Коновалова С.Б, проверив уголовное дело, доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ч. 1 ст. 293 УПК РФ, после окончания прений сторон председательствующий предоставляет подсудимому последнее слово. В соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ, непредоставление подсудимому последнего слова относится к существенному нарушению уголовно-процессуального закона и в любом случае является основанием отмены судебного решения в апелляционном порядке. Это положение закона распространяет свое действие и на кассационное производство при проверке соблюдения судом требований уголовно-процессуального закона.

Как усматривается из протокола судебного заседания, а также из аудиозаписи хода судебного заседания, мировым судьей было предложено Коновалову С.Б. выступить в судебных прениях, после чего мировой судья довел до участников процесса информацию о заявлении адвоката об оплате его труда, после чего удалился в совещательную комнату, по выходу из которой провозгласил приговор (т. 4 л.д. 99об). Таким образом гарантированное законом право Коновалова С.Б. на возможность обратиться к суду с последним словом, было нарушено.

Исходя из вышеизложенного, судебная коллегия полагает, что мировым судьей допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, в связи с чем приговор суда подлежит отмене, а материалы дела передаче на новое судебное рассмотрение в ином составе суда, в ходе которого следует устранить выявленные судебной коллегией нарушения и принять законное и обоснованное решение.

В связи с тем, что Коновалов С.Б. отбывает наказание в виде лишения свободы, назначенное по предыдущим приговорам, мера пресечения в отношении него не избирается.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор мирового судьи судебного участка N12 Марьяновского судебного района Омской области от 27.10.2020 года в отношении Коновалова Сергея Борисовича - отменить.

Уголовное дело направить председателю Марьяновского районного суда Омской области для решения вопроса о передаче уголовного дела на соответствующий судебный участок мировому судье на новое рассмотрение.

Председательствующий:

Е.М. Гринсон

Судьи:

Н.Е. ЧереватенкоЕ.А. Чистякова