Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 12 августа 2021 г. по делу N 7У-8392/2021[77-3459/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Родомакина И.А, судей Вагапова З.А, Вышутиной Т.Н, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

прокурора Лупандина Н.Г, осужденного Ускова Н.А, в режиме видеоконференц-связи, защитника - адвоката Лукьянчикова И.Д, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинова Р.З, на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 16 сентября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Родомакина И.А, выступление прокурора Лупандина Н.Г, поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Ускова Н.А. и адвоката Лукьянчикова И.Д, возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

приговором Белебеевского городского суда Республики Башкортостан от 29 июня 2020 года

Усков Николай Александрович, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец "адрес", гражданин "адрес", судимый:

- 6 мая 2014 года Белебеевским городским судом Республики Башкортостан по ч.1 ст.115 УК РФ, ч.1 ст.161 УК РФ, к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 19 августа 2015 года мировым судьей судебного участка N 1 по г. Белебей Республики Башкортостан по ч.1 ст.112 УК РФ, ч.4 ст.74 УК РФ, ст.70 УК РФ (по совокупности с приговором от 6 мая 2014 года), с учётом изменений, внесенных апелляционным определением Белебеевского городского суда Республики Башкортостан от 4 марта 2016 года, к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобождён по отбытии наказания 22 июня 2017 года;

- 4 сентября 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 по г. Белебей Республики Башкортостан по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 4 сентября 2019 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 4 сентября 2019 года, окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Ускову Н.А. изменена на заключение под стражу.

Начало срока наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания Ускова Н.А. под стражей с 29 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 16 сентября 2020 года приговор от 29 июня 2020 года изменен:

- исключен квалифицирующий признак преступления "с банковского счета";

- признано смягчающим наказание обстоятельством наличие тяжкого заболевания;

- действия Ускова Н.А. переквалифицированы с п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ на п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по которой назначено наказание 1 год 8 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 4 сентября 2019 года и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, частично присоединив к назначенному наказанию неотбытую часть наказания по приговору от 4 сентября 2019 года, назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Усков Н.А. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено в "адрес" "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинов Р.З. выражает несогласие с апелляционным определением, полагая его незаконным ввиду неправильного применения уголовного закона и несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела. Указывает, что диспозиция п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ не устанавливает обязательные признаки совершения кражи путем "удаленного доступа" или "с использованием специального оборудования", которым судебная коллегия обосновала свой вывод об изменении квалификации действий Ускова Н.А. Обращает внимание, что осужденный похитил денежные средства с банковского счета, поэтому исключение апелляционной инстанцией квалифицирующего признака, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, является необоснованным. Просит апелляционное определение отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Выслушав стороны, изучив материалы уголовного дела с учетом доводов кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по уголовному делу установлены.

Исходя из положений ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Таким признается судебный акт, постановленный в соответствии с требованиями уголовного и уголовно- процессуального закона и основанный на исследованных материалах.

Как следует из материалов уголовного дела, Усков Н.А, завладев без разрешения потерпевшего ФИО10 банковской картой последнего, оплачивал ею товары бесконтактным способом, а также снял наличные денежные средства при помощи банковского терминала самообслуживания, причинив значительный ущерб на общую сумму 10626 рублей 74 коп.

Указанные действия Ускова Н.А. квалифицированы судом первой инстанции по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Принимая решение об исключении квалифицирующего признака преступления "с банковского счета" суд апелляционной инстанции мотивировал свои выводы тем, что указанный признак предусматривает наличие у виновного лица конфиденциальной информации для доступа к безналичным денежным средствам, персональных данных владельца карты, контрольной информации, паролей и что данный признак возможен, в том числе, при неправомерном переводе денежных средств путем удаленного доступа, с использованием специальных технических средств, электронных устройств, компьютерных программ. По мнению суда апелляционной инстанции Усков Н.А. после похищения банковской карты потерпевшего использовал ее только как средство обналичивания денежных средств без применения каких-либо специальных технических средств.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции не учел, что по смыслу закона тайное изъятие денежных средств с банковского счета в случае, если безналичные расчеты или снятие наличных денежных средств через банкомат были осуществлены с использованием чужой платежной карты, надлежит квалифицировать как кражу по признаку "с банковского счета". Данная правовая позиция изложена, в том числе, в п. 25.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое".

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения уголовного закона повлияли на исход дела и признаются судебной коллегией существенными, влекущими отмену апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 16 сентября 2020 года с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого суду апелляционной инстанции следует устранить нарушения закона, проверить законность, обоснованность и справедливость приговора суда первой инстанции, вынести решение, соответствующее требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

В связи с отменой апелляционного определения, принимая во внимание, что Усков Н.А. обвиняется в совершении тяжкого преступления, за которое предусмотрено наказание свыше трех лет лишения свободы, ранее судим, может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу, учитывая данные о его личности и обстоятельства дела, в соответствии с требованиями ст. ст. 97, 99, 108, 255 УПК РФ, судебная коллегия считает необходимым избрать ему меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 16 сентября 2020 года в отношении Ускова ФИО12 отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Избрать в отношении Ускова Н.А. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть по 11 ноября 2021 года включительно.

Кассационное представление заместителя прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинова Р.З. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи