Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 05 августа 2021 г. по делу N 7У-6941/2021[77-2376/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Власенко Н.В, судей Колегова П.В. и Герасимова В.Г, при секретаре судебного заседания Сайдуллаеве Р.С, с участием прокурора Гугава Д.К, осужденных Каримова М.Г. и Махмудова Ш.А.у. (посредством видеоконференц-связи) и их защитников - адвокатов Креховой А.С. и Лепилкина Д.В, соответственно, переводчика Хамраева В.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Каримова "данные изъяты" на приговор Заволжского районного суда города Твери от 18 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 15 июля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Колегова П.В, изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений, мотивы, приведенные в кассационной жалобе и возражениях на нее; выступления осужденных Каримова М.Г, Махмудова Ш.А.у. и их защитников - адвокатов Креховой А.С. и Лепилкина Д.В, поддержавших доводы кассационной жалобы об отмене приговора; мнение прокурора Гугава Д.К. о необоснованности кассационных жалоб и оставлении без изменения обжалуемых судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Заволжского районного суда города Твери от 18 марта 2020 года

Каримов "данные изъяты", родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин "данные изъяты", несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет 06 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

Срок отбывания наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ Каримову М.Г. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы зачтено время содержания его под стражей в качестве меры пресечения по данному уголовному делу с 16 мая 2019 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному Каримову М.Г. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - заключение под стражу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 15 июля 2020 года приговор оставлен без изменения.

Этим же приговором осужден Махмудов Ш.А.у, который в кассационном порядке приговор и апелляционное определение не обжалует.

В кассационной жалобе осужденный Каримов М.Г. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считая их незаконными, необоснованными и несправедливыми. В доводах оспаривает осуждение по квалифицирующему признаку "группой лиц по предварительному сговору", считая его недоказанным. Считает, что вывод суда основан только на доказательствах, полученных в ходе ОРМ и на показаниях сотрудников полиции, которые требуют проверки и дополнительного подтверждения. Отрицая причастность к сбыту наркотических средств, утверждает, что наркотические средства были подброшены сотрудниками полиции. Считает, что приговор содержит неустранимые сомнения в его виновности и со ссылкой на положения ст. 14 УПК РФ просит приговор отменить.

И.о. прокурора Заволжского района г. Твери ФИО11 поданы возражения на кассационную жалобу, в которых он указывает о необоснованности доводов жалобы и просит оставить ее без удовлетворения.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы и возражений прокурора, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона при постановлении приговора в отношении Каримова М.Г. не допущено.

По приговору суда Каримов М.Г. совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при следующих обстоятельствах:

В неустановленное время, но не позднее 16 мая 2019 года, в целях дальнейшего незаконного сбыта, Каримов М.Г. реализуя совместный с осужденным Махмудовым Ш.А. угли и неустановленным лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, о сбыте поставляемых им наркотических средств, в соответствии с отведенной ему ролью при совершении преступления, приобрел у последнего наркотическое средство - вещество содержащее в своем составе наркотические средства ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), а также вещество группы меторфан и фармакологически активное вещество кофеин, общей массой 755, 08г, которое перевез в "адрес". Часть этого приобретенного наркотического средства, массой 420, 04г, расфасованного в 181 сверток, 16 мая 2019 года около 08 час. 05 мин. поместил в ведро возле мусорных контейнеров, расположенных у трансформаторной подстанции по адресу: "адрес", после чего с помощью средств телефонной связи и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), используя приложение "WhatsApp", сообщил лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, сведения о месте этого тайника "закладки" с наркотическим средством, предназначенным для последующей передачи с целью дальнейших незаконных сбытов Махмудову Ш.А.угли. Последний, во исполнение отведенной ему роли, посредством средств телефонной связи и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), используя приложение "WhatsApp", получив от лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, информацию о месте нахождения тайника "закладки" с наркотическим средством сделанным Каримовым М.Г, 16 мая 2019 года около 08 час. 15 мин. забрал указанное наркотическое средство и хранил при себе с целью дальнейшего незаконного сбыта, до момента задержания сотрудниками УНК УМВД России по Тверской области 16 мая 2019 года около 08 час. 20 мин. между "адрес" и "адрес".

Другую часть наркотического средства, содержащего в своем составе наркотические средства ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), а также вещество группы меторфан и фармакологически активное вещество кофеин, общей массой 335, 04г, расфасованного в 121 сверток, Каримов М.Г. в целях дальнейшего сбыта хранил при себе до момента задержания сотрудниками УНК УМВД России по Тверской области 16 мая 2019 года около 08 час. 30 мин. у "адрес".

В судебном заседании осужденные:

- Каримов М.Г. вину не признал, заявив, что сбытом наркотических средств никогда не занимался, Махмудов Ш.А. угли ему незнаком. По просьбе знакомого съездить забрать документы у женщины ДД.ММ.ГГГГ утром на собственном автомобиле приехал в "адрес", остановился в район домов 74 и 76, выйдя из автомобиля стал ожидать женщину, в это время его задержали сотрудники полиции, отобрали его мобильный телефон и доставили в отдел полиции. Находясь в отделе полиции в карман надетой на нем кофты сотрудники полиции подложили "какой-то сверток", который, затем у него был изъят в присутствии понятых, в этом свертке находились наркотики которые ему не принадлежат.

Кто такие Шарифов и Худойназаров, от имени которых на его банковскую карту, а также на банковскую карту Махмудова, перечислялись деньги не знает. Наличие в мобильном телефоне Махмудова абонентского номера + N пояснить не смог.

Однако, в ходе предварительного следствия Каримов М.Г. утверждал, что после задержания в "адрес", сотрудники полиции подвели его к мусорным бакам, где из ведра достали "какой-то пакет" и сунули ему в руки, а затем, в отделе полиции в карман его кофты сотрудник полиции положил "два больших шара", которые позднее были изъяты в присутствии понятых;

- Махмудов Ш.А. угли вину в совершении преступления не признал и показал, что 15 мая 2019 года в поисках работы, на электричке приехал из "адрес" в "адрес", но не найдя подходящую работу, ДД.ММ.ГГГГ решилехать обратно. Поскольку в "адрес" не ориентируется, он заблудился и около 8 часов утра, когда сидел на остановке общественного транспорта к нему подошел сотрудник полиции, попросил у него для проверки документы и находившийся при нем рюкзак. После этого на него надели наручники и задержали, при этом задержавший его сотрудник полиции положил ему в рюкзак три пакета шарообразной формы, а другой сотрудник отобрал у него телефон и куда-то вышел. После этого его привезли в Заволжский отдел полиции, там при досмотре его рюкзака, в положенных туда сотрудником полиции пакетах шарообразной формы были обнаружены множество маленьких свертков, в которых, как он понял находились наркотики. Ему неизвестно откуда в его мобильном телефоне имеются фотографии детской площадки и карт которые он не производил, а также почему эти фотографии содержатся в переписке с абонентским номером + N; Каримов ему незнаком, почему ему и Каримову переводят деньги одни и те же люди, пояснить не может. Считает, что сотрудники полиции оговаривают его.

Несмотря на приведенные позиции осужденных, выводы о виновности Каримова М.Г. в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждаются совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств по делу и соответствуют фактическим обстоятельствам совершенного преступления, установленным судом на основании анализа:

- показаний свидетелей ФИО12 и ФИО13 - оперативных сотрудников полиции УМВД России по "адрес", у которых имелась информация о причастности Каримова М.Г. и Махмудова Ш.А.угли под руководством третьего лица к незаконному обороту наркотических средств в "адрес" путем организации тайников-закладок, а также осуществлении Каримовым М.Г. крупных поставок партий наркотических средств из Московского региона в "адрес". Также поступила оперативная информация о намерении Каримова М.Г. 16 мая 2019 года привезти в "адрес" на автомобиле " "данные изъяты"" крупную партию наркотического средства, которую должен был забрать Махмудов Ш.А.угли для последующего сбыта. Данная информация подтвердилась в ходе произведенного оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" - Махмудов Ш.А.угли 16 мая 2019 года около 07 час. 45 мин. пришел на детскую площадку во дворе "адрес", на находящийся при нем мобильный телефон сфотографировал эту детскую площадку, после чего стал производить манипуляции со своим мобильным телефоном. В это же время поблизости с указанным местом у "адрес" остановился подъехавший автомобиль " "данные изъяты"", из которого вышел Каримов М.Г. с полиэтиленовым пакетом, он прошел к зданию электроподстанции по адресу: "адрес", стр. 1, где, оглядевшись по сторонам, сфотографировал табличку с адресом на сотовый телефон, после чего подошел к мусорным контейнерам и положил имевшийся при нем пакет темно-синего цвета в стоящее с края контейнеров ведро, затем сфотографировав данное место на сотовый телефон, Каримов М.Г. ушел. Около в 08 часов 15 минут во дворе "адрес" появился Махмудов Ш.А.угли, который уверенно прошел к мусорным контейнерам, расположенным около трансформаторной подстанции по адресу: "адрес" стр. 1, там достал из ведра, стоящего у края контейнеров, пакет темно-синего цвета, помещенный туда ранее Каримовым М.Г. В дальнейшем Махмудов Ш.А.угли положив данный пакет в имевшийся при нем рюкзак, покинул двор, и был задержан. Одновременно возле "адрес" был задержан Каримов М.Г.

После задержания Каримов М.Г. и Махмудов Ш.А.угли были досмотрены, о чем были составлены соответствующие протоколы;

- показаний свидетеля ФИО14, привлеченного в качестве представителей общественности, об обстоятельствах досмотра Каримова М.Г. и Махмудова Ш.А.угли и составления протоколов их досмотра. При этом у Каримова М.Г. были обнаружены и изъяты: в карманах кофты два полиэтиленовых пакета, в каждом из которых находилось более 100 маленьких свертков из полимерного материала синего цвета с веществом внутри, а также сотовый телефон, банковская карта и паспорт. Общее количество свертков зафиксировано в протоколе. В ходе проведения личного досмотра Каримов М.Г. пояснил, что обнаруженный у него героин ему не принадлежит, хотя никто в его присутствии вид наркотика не называл. У Махмудова обнаружены и изъяты сотовый телефон, паспорт иностранного государства на его имя, в рюкзаке - три полиэтиленовых пакета, в каждом из которых находилось множество свертков из полимерного материала синего цвета с веществом внутри. Общее количество свертков зафиксировано в протоколе;

- протокола личного досмотра Каримова М.Г, у которого обнаружены и изъяты: в правом кармане надетой на нем кофты два свертка из полимерного материала синего цвета, с находящимися внутри каждого 60 и 61 свертками из полимерного материала с веществом внутри, а также из карманов брюк банковская карта "Сбербанк", сотовый телефон "ЭлДжи";

- протокола личного досмотра Махмудова Ш.А.угли, у которого обнаружены и изъяты сотовый телефон "Samsung J3 (SM-320F)", в рюкзаке - сотовый телефон марки "Vertex М108" и пакет из полимерного материала, в котором находятся три свертка из полимерного материала синего цвета, с находящимися внутри 60, 60 и 61 свертками с веществом, соответственно;

- справками об исследовании и заключениями судебно-химических экспертиз о виде и размере изъятых у Каримова М.Г. и Махмудова Ш.А.угли веществ, которые содержат в своем составе наркотические средства ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), вещество группы меторфан и фармакологически активное вещество кофеин;

- протокола осмотра изъятого у Махмудова Ш.А. угли сотового телефона " "данные изъяты"", с участием специалиста и переводчика, в ходе которого обнаружена установленная программа мгновенного обмена сообщениями "WhatsАpp", в которой обнаружены звуковые сообщения и переписка с абонентским номером + N на узбекском языке, в том числе за 16 мая 2019 года, содержащая фотографии с меткой "адрес" и изображением маленького поезда с детской площадки. В ходе осмотра письменные сообщения, на узбекском языке распечатаны на отдельных листах формата А4, переведены переводчиком, звуковые сообщения, на узбекском языке воспроизведены, переведены переводчиком, установлено следующее: ДД.ММ.ГГГГ с абонентского номера + N пришли голосовые сообщения следующего содержания: в 05 час. 17 мин. - "Через два часа буду там", в 07 час. 36 мин. - "Мне срочно адрес отправьте", в 07 час. 42 мин. - "Дом, какой дом, братишка". ДД.ММ.ГГГГ в 07 час. 41-42 мин. с телефона Махмудова Ш.А. угли данному абоненту направлены: голосовое сообщение с указанием адреса - " "адрес", там площадка есть, как стадион, внутри площадки маленький поезд и фотография с меткой "адрес"" и фотография с детской площадкой. При непосредственном исследовании в судебном заседании телефона " "данные изъяты" подсудимый Махмудов Ш.А. угли подтвердил, что указанный телефон принадлежит ему и пользовался им только он; чат с абонентским номером + "данные изъяты" вел также он.

- протокола осмотра мобильных телефонов " "данные изъяты"" и " "данные изъяты"", изъятых при личном досмотре у Каримова М.Г, в телефонах обнаружены папки "WhatsApp", в которой содержатся папки ".Shared" и "Media" с изображениями различных мест и предметов, в том числе и отмеченных стрелками и линиями. Также в них имеются фотографии с изображением таблички " "адрес"" и мусорных контейнеров со стоящим рядом ведром. В папке "chats", содержится папка "WhatsApp" с файлами, содержащими переписку Каримова М.Г, в том числе с абонентским номером N + N, содержание которой практически полностью удалено. Имеются сведения о поступлении сообщений в этом чате и ДД.ММ.ГГГГ. При непосредственном исследовании в судебном заседании вещественного доказательства телефона " "данные изъяты"" подсудимый Каримов М.Г. подтвердил, что указанный телефон принадлежит ему и пользовался им только он, чат с абонентским номером N + N вел также он; вещественными и другими доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенные в приговоре.

Все собранные по делу доказательства были непосредственно исследованы в судебном заседании судом первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ и им дана надлежащая оценка в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 88 УПК РФ с точки зрения их достаточности, полноты, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям.

Оснований не доверять показаниям вышеуказанных должностных лиц полиции, находившихся при исполнении своих служебных обязанностей и осуществлявших свою деятельность по выявлению и пресечению преступной деятельности лиц, занимающихся распространением наркотических средств, у суда не имелось. Судом не установлено оснований и мотивов оговора ими осужденных, а также какой-либо их заинтересованности в незаконном привлечении Каримова М.Г. и Махмудова Ш.А.у. к уголовной ответственности за содеянное. Показания указанных лиц объективно подтверждены протоколами досмотра, протоколами осмотра места происшествия, протоколом осмотра изъятых у осужденных мобильных телефонов, содержащих сведения, относящиеся к сбыту наркотически средств, в том числе, фотографии мест закладок.

Неразглашение свидетелями - сотрудниками полиции источников оперативной информации по настоящему уголовному делу, явились положения ст. 12 ФЗ от 12.08.1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", ввиду наличия сведений о выделении в отдельное производство материалов в отношении неустановленного лица, а следовательно, находящихся в материалах дела оперативного учета, которые в настоящий момент не рассекречены, в связи с чем, в соответствии с законом, они вправе не раскрывать более подробно источник своей осведомленности.

Достаточных и необходимых оснований для истребования дополнительных оперативных материалов у суда не имелось, поскольку имеющихся в уголовном деле материалов, которые были исследованы в ходе судебного разбирательства, было достаточно для признания этих материалов допустимыми доказательствами.

Данных, свидетельствующих о допущенной со стороны оперативных сотрудников полиции провокации при проведении оперативно-розыскных мероприятий, не имеется.

Версии осужденного Каримова М.Г. о том, что изъятые в ходе досмотра наркотические средства ему и осужденному Махмудову Ш.А.угли были подброшены сотрудниками полиции, а также его позиция о том, что все свидетели оговорили его, являются несостоятельными, судом проверялись и не нашли своего подтверждения.

На основании исследованной совокупности доказательств, суд пришел к обоснованному выводу о виновности Каримова М.Г. в инкриминированном ему деянии и правильно квалифицировал его действия по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим обстоятельствам.

Следует отметить, что действия осужденного Каримова М.Г, квалифицированные обвинением как совокупность двух преступлений по покушению на незаконный сбыт наркотических средств, судом правильно квалифицированы как одно преступление, с приведением в приговоре мотивированного и аргументированного обоснования данных выводов.

Установленные судом обстоятельства по ведению активной переписки и согласование с неустановленным лицом в части вида, размера, свойств и характеристик наркотических средств, получение информации о месте нахождения "закладки" наркотических средств, изъятие наркотических средств, перемещение этих наркотиков в г. Тверь и размещение в тайнике-закладке, сопровождающееся фотографированием данных мест Каримовым М.Г. и отправление этих фотографий неустановленному лицу, а также получением данных фотографий Махмудовым Ш.А.угли, нахождение указанных наркотических средств как у Каримова М.Г, так и у Махмудова Ш.А, подтверждают тот факт, что Каримов М.Г. действовал по предварительному сговору группой лиц в целях незаконного сбыта наркотических средств.

Судебное разбирательство по делу проведено с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, презумпции невиновности. Из протокола судебного заседания суда первой инстанции видно, что судом были созданы все условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и реализации предоставленных им прав, обеспечено процессуальное равенство сторон.

Все ходатайства разрешены судом в установленном законом порядке.

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. ст. 303-304, 307-309 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном, и мотивированы выводы относительно квалификации преступления и назначенного наказания. Каких-либо противоречий в выводах судом не допущено.

Наказание осужденному Каримову М.Г. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о его личности, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств и наличие обстоятельств, смягчающих наказание, как то: наличие малолетних детей; совершение преступления впервые, отсутствие фактов привлечения к административной ответственности, положительные характеристики, состояние его здоровья и его близких родственников, активное участие в общественной жизни и благоустройстве территории ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Тверской области, наличие спортивных достижений, успешное обучение в школе и в среднем специальном учебном заведении, активное участие во внеклассной деятельности, семейное положение, наличие на иждивении родителей, в том числе отца-инвалида, супруги и малолетних детей, объявление благодарности в период службы в ВС.

Исключительных обстоятельств, которые по смыслу уголовного закона существенно уменьшали бы степень общественной опасности совершенного преступления и позволяли применить положения ст. 64 УК РФ, судом обоснованно не установлено.

Выводы суда о необходимости назначения Каримову М.Г. наказания в виде лишения свободы с применением положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, о невозможности его исправления без изоляции от общества, неприменение дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, а также об отсутствии оснований для применений ч. 6 ст. 15, ст. ст. 53.1, 62, 72.1, 73, 81, 82 и 82.1 УК РФ, в приговоре мотивированы, являются обоснованными и правильными.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке судебная коллегия в соответствии с требованиями ст. 389.9 УПК РФ проверила в полном объеме доводы апелляционных жалоб осужденных, в том числе аналогичным доводам, приведенным в данной кассационной жалобе осужденного Каримова М.Г, и обоснованно отвергла их, указав мотивы принятого решения. Содержание апелляционного определения соответствует требованиям ч. 4 ст. 7, ст. 389.28 УПК РФ.

Таким образом, поскольку существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела и влекущих отмену или изменение обжалуемых решений, не установлено, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Заволжского районного суда города Твери от 18 марта 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 15 июля 2020 года в отношении Каримова "данные изъяты" оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Каримова М.Г. без удовлетворения.

Председательствующий :

Судьи :