Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 11 августа 2021 г. по делу N 7У-3100/2021[77-1177/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Чекмарева М.А. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, осужденного Албегова А.Т. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Михно А.А.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление заместителя прокурора Республики Северная Осетия-Алания Гусейнова К.Р. на приговор Промышленного районного суда г. Владикавказа от 4 февраля 2021 года в отношении Албегова А.Т.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и доводы кассационного представления, выступление прокурора Денисова М.О, поддержавшего доводы кассационного представления, мнения осужденного Албегова А.Т. и адвоката Михно А.А, об удовлетворении кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Промышленного районного суда г. Владикавказа от 4 февраля 2021 года

Албегов А.Т, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 2 марта 2016 года Промышленным районным судом г. Владикавказа по п. "а" ч.3 ст.158, пп. "в", "г" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- 21 июля 2020 года Советским районным судом г. Владикавказа по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 21 июля 2020 года, к 1 году 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом наказания, отбытого по приговору от 21 июля 2020 года, с 21 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Албегов А.Т. признан виновным в том, что являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, совершил неоднократное несоблюдение административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженным с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора с исключением отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, смягчении наказания, изменения во вводной части приговора указания о судимости по приговору от 21 июля 2020 года на осуждение по данному приговору. Указывается, что установив наличие в действиях Албегова А.Т. рецидива преступлений, суд не учел, что судимость по приговору от 2 марта 2016 года явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч.2 ст.314.1 УК РФ, что в силу положений ч.2 ст.63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Албегова А.Т. в совершении инкриминируемого ему преступления в кассационном представлении не оспаривается, основан на доказательствах, исследованных судом всесторонне, полно и объективно.

Действия Албегова А.Т. по ч.2 ст.314.1 УК РФ квалифицированы правильно.

Вопреки доводам кассационного представления, указание во вводной части приговора о судимости Албегова А.Т. по приговору от 21 июля 2020 года существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим изменение судебного решения не является.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения при назначении осужденному Албегову А.Т. наказания судом допущены.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал рецидив преступлений. При этом суд не учел, что судимость от 2 марта 2016 года явилась основанием для установления Албегову А.Т. административного надзора, то есть наделила его признаками субъекта преступления.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

При таких обстоятельствах указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений подлежит исключению из приговора. Соответственно, подлежит смягчению назначенное осужденному наказание.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Промышленного районного суда г. Владикавказа от 4 февраля 2021 года в отношении Албегова А.Т. изменить:

- исключить указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений;

- смягчить наказание, назначенное по ч.2 ст.314.1 УК РФ, до 7 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 21 июля 2020 года, назначить окончательное наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.А. Чекмарев

С.Н. Харрасова