Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 27 июля 2021 г. по делу N 7У-8070/2021[77-3324/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Павловой И.В, судей: Палий А.Ю, Рубанова И.А, при секретаре Кузнецовой К.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 6 августа 2020 года, которым внесены изменения в приговор Балейского городского суда Забайкальского края от 21 апреля 2020 года в отношении Иванова М.И.

По приговору Балейского городского суда Забайкальского края от 21 апреля 2020 года

ИВАНОВ Максим Игоревич, "данные изъяты", судимый Балейским городским судом Забайкальского края:

- 04.07.2019 по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 05.08.2019 по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 год 6 месяцев, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228 и ч.1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 9 месяцев лишения свободы;

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Балейского городского суда от 4 июля 2019 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговору от 4 июля 2019 года назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч.3 ст. 158 и ч.2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 3 месяца лишения свободы;

В соответствии ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Балейского городского суда от 5 августа 2019 года;

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговору от 5 августа 2019 года назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы;

Окончательное наказание Иванову М.И. в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима назначено в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по правилам ст. 70 УК РФ.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу.

Взысканы с Иванова М.И. процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката, в сумме 5040 руб. 00 коп.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 6 августа 2020 года приговор Балейского городского суда Забайкальского края от 21 апреля 2020 года изменен:

- исключено из описательно-мотивировочной части приговора при описании преступного деяния, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, слово "в бане";

- исключено из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание о назначении Иванову М.И. наказания на основании ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ и об отмене условного осуждения на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ;

- переквалифицированы действия Иванова М.И. с двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, на одно продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, за совершение которого назначено 8 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных за преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, назначено 3 года 3 месяца лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Балейского городского суда Забайкальского края от 4 июля 2019 года и 5 августа 2019 года;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 4 июля 2019 года и от 5 августа 2019 года окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Павловой И.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Креймер О.Л, поддержавшей доводы кассационного представления и просившей об отмене апелляционного определения и направлении дела на новое апелляционное рассмотрение, мнения осужденного Иванова М.И. и его защитника - адвоката Левадной О.В, возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Иванов М.И. (с учетом изменений, внесенных в приговор судом апелляционной инстанции) признан виновным и осужден:

- за незаконные без цели сбыта в значительном размере: изготовление и хранение наркотического средства - "данные изъяты", массой 0, 379 грамм; приобретение и хранение наркотического средства - "данные изъяты", массой 29, 4 гр.;

- за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере;

- за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с незаконным проникновением в жилище.

Преступления совершены в период апрель - декабрь 2019 года в Балейском районе Забайкальского края при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, постановленном в общем порядке уголовного судопроизводства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Забайкальского края Дамдинжапов А.Л. просит отменить апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 6 августа 2020 года в части зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу.

В обоснование доводов кассационного представления его автор ссылается на то, что суд апелляционной инстанции произвел осужденному Иванову М.И. зачет в срок лишения свободы времени содержания под стражей в порядке, предусмотренном п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ, при этом не учел, что одно из преступлений, за которое он осужден, относится к преступлениям, указанным ч. 3.2 ст. 72 УК РФ. Следовательно, осужденному Иванову М.И. следовало произвести зачет времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Данные нарушения, допущенные в суде апелляционной инстанции, по мнению прокурора, являются существенными и искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения при постановлении приговора в отношении Иванова М.И. судом апелляционной инстанции допущены, при этом установленный законом годичный срок для пересмотра судебного решения не истек.

Как указано выше, апелляционным определением внесены изменения в приговор суда от 21 апреля 2020 года, постановленный в отношении Иванова М.И.

Согласно апелляционному определению от 6 августа 2020 года определено считать Иванова М.И. осужденным за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228, ч.2 ст. 228, п. "а" ч.3 ст. 158, ч.3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, после чего Иванову М.И. отменено условное осуждение по приговорам от 4 июня 2019 года и 5 августа 2019 года и окончательно на основании ст. 70 УК РФ ему назначено наказание - 3 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Этим же апелляционным определением в срок лишения свободы Иванову М.И. произведен зачет периода содержания его под стражей по данному уголовному делу с 13 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, т.е. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Данные требования ст. 72 УК РФ распространяются и на случаи назначения окончательного наказания по правилам ст. 69 УК РФ, а также и по правилам ст. 70 УК РФ при осуждении лица, в том числе за преступление, не предусматривающее льготных правил зачета по последнему приговору.

Однако данные обстоятельства суд апелляционной инстанции не учел и в нарушение указанных требований уголовного закона засчитал в срок наказания время содержания Иванова М.И. под стражей с 13 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, т.е. до 6 августа 2020 года, руководствуясь п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, который не подлежал применению, так как Иванов М.И. осужден, в том числе за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Неправильное применение судом уголовного закона и нарушение требований Общей части УК РФ является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку привело к незаконному уменьшению срока отбывания Ивановым М.И. наказания, назначенного судом.

Учитывая, что пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года с момента вступления приговора в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, а по данному делу такие нарушения имеются и кассационное представление подано до истечения годичного срока, кассационное представление прокурора подлежит удовлетворению, а апелляционное определение отмене.

При этом апелляционное определение подлежит отмене с направлением уголовного дела в отношении Иванова М.И. на новое рассмотрение в полном объеме, поскольку при назначении наказания осужденному, в том числе с применением положений ст. 74 и 70 УК РФ, апелляционной инстанцией нарушен порядок назначения наказания.

Как следует из апелляционного определения, окончательное наказание Иванову М.И. назначено по совокупности приговоров.

При этом, отменяя условное осуждение по двум приговорам, а именно от 4 июля 2019 года и 5 августа 2019 года, суд апелляционной инстанции при назначении окончательного наказания применил правила ст. 70 УК РФ, чем необоснованно ухудшил положение Иванова М.И, окончательное наказание которому по приговору суда обоснованно было назначено по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, поскольку первое преступление от 29 июля 2019 года осужденным было совершено в период отбывания им условного осуждения по приговору Балейского городского суда Забайкальского края от 4 июля 2019 года, но до постановления этим же судом приговора от 5 августа 2019 года.

Данные обстоятельства суд апелляционной инстанции не учел.

Между тем по смыслу закона, если будет установлено, что одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением ст.73 УК РФ, суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст.70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание следует назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ (п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

Данная формула назначения наказания при наличии нескольких приговоров и преступлений по данному уголовному делу в той части, в которой она подлежала применению в отношении осужденного Иванова М.И, судом апелляционной инстанции во внимание не принята.

Между тем юридические последствия совершения совокупности преступлений, которые и были применены судом первой инстанции при назначении окончательного наказания Иванову М.И, являются более мягкими, чем последствия совершения преступлений лицом, отбывающим наказание по предыдущему приговору.

С учетом изложенного, назначение апелляционной инстанцией окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ свидетельствует о допущенном нарушении уголовного закона, которое является существенным и влечет отмену апелляционного определения в целом с направлением дела на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом суда, в ходе которого необходимо устранить допущенные нарушения закона и с учетом всех значимых обстоятельств принять законное, обоснованное и справедливое решение.

Оснований для разрешения вопроса о мере пресечения в отношении осужденного судебная коллегия не усматривает, поскольку данный вопрос разрешен в приговоре суда от 21 апреля 2020 года, согласно которому мера пресечения в виде заключения под стражу действует в отношении Иванова М.И. до вступления приговора в законную силу.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 6 августа 2020 года по уголовному делу в отношении осужденного Иванова Максима Игоревича отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение иным составом суда в Забайкальский краевой суд.

Кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. удовлетворить.

Председательствующий И.В. Павлова

Судьи: И.А. Рубанов

А.Ю. Палий