Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 03 августа 2021 г. по делу N 7У-6382/2021[77-2124/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Матейковича М.С, судей Казначейского В.В, Колесникова О.В, при секретаре Суворовой В.В, с участием: прокурора Зверевой А.В, адвоката Гаджиболатова М.Ш.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тверской области Краюхина С.Л. на приговор Оленинского районного суда Тверской области от 3 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Матейковича М.С, кратко изложившего обстоятельства дела, содержание приговора и доводы кассационного представления, выступления прокурора Зверевой А.В, защитника - адвоката Гаджиболатова М.Ш, поддержавших кассационное представление, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору "данные изъяты"

ФИО9, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ранее судимый:

"адрес"

"адрес", осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, с возложением обязанностей.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

ФИО10 являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, признан виновным в неоднократном несоблюдении административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законную силу 16.06.2020.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тверской области Краюхин, не оспаривая квалификацию действий и виновность ФИО11, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания. Просит изменить приговор, исключить указание на признание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, и снизить ФИО12 наказание до 4 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия отмечает следующее.

Приговор в отношении ФИО13 постановлен в соответствии со ст. 316 УПК РФ без исследования и оценки доказательств, собранных по делу, соответствующие положения уголовно-процессуального закона судом выполнены. Доводов о незаконности принятого судом решения о проведении судебного разбирательства в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ в кассационном представлении не приведено.

Действия осужденного квалифицированы верно, исходя из правильно установленных по делу фактических обстоятельств.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по настоящему делу допущены.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии с ч. 5 ст. 316 УПК РФ, судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу. При этом могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Установление обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание виновного лица, имеет значение для правильного решения вопроса об индивидуализации наказания.

По настоящему делу эти требования закона не выполнены.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Как видно из приговора, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признано наличие в действиях ФИО15 рецидива преступлений. При этом суд исходил из того, что ранее ФИО14 был судим "данные изъяты" и "данные изъяты".

Между тем, установив наличие в действиях ФИО16 рецидива преступлений и признав его на основании п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание, суд не учел, что неснятая и непогашенная судимость по приговору "данные изъяты" образующая рецидив преступлений, обусловила установление в отношении ФИО17 административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

При таких данных судебная коллегия приходит к выводу о том, что приговор подлежит изменению путем исключения указаний на учет при назначении наказания отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, а назначенное ФИО18 наказание подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Тверской области Краюхина С.Л. удовлетворить.

Приговор "данные изъяты" в отношении ФИО19 изменить.

Исключить из приговора указание на признание рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и на учет данного обстоятельства при назначении наказания.

Смягчить ФИО20 наказание до 3 месяцев лишения свободы.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи