Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 июля 2021 г. по делу N 10-13766/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Хреновой Т.В, судей Смолкиной Л.М, Александровой С.Ю, при помощнике судьи Федюнине А.А, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Кузнецовой Э.А, осужденного Сергеева В.Б.

защитника - адвоката Рощина Д.Н, представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Сергеева В.Б. на приговор Симоновского районного суда г. Москвы от 22 апреля 2021 г, которым

Сергеев Владимир Борисович, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, образование среднее, разведенный, имеющий несовершеннолетнего ребенка паспортные данные, работавший прорабом в.., зарегистрированный по адресу: адрес, судимый:

- 07 мая 2018 г. Московским районным судом г. Нижнего Новгорода по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ, с испытательным сроком в течение 2 лет, = осужден:

- по ч.2 ст.228 УК РФ (по преступлению от 07.03.2020 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев;

- по ч.2 ст.228 УК РФ (по преступлению от 05.05.2020 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Сергееву В.Б. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное приговором Московского городского суда г. Нижнего Новгорода от 07.05.2018 г, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Московского городского суда г. Нижнего Новгорода от 07.05.2018 г. и окончательно Сергееву В.Б. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Сергееву В.Б. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время задержания в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ в период с 07 марта 2020 г. по 12 марта 2020 г. и фактического задержания и содержания Сергеева В.Б. под стражей в период с 05 мая 2020 г. до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Мера пресечения Сергееву В.Б. до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения - в виде заключения под стражу.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Изучив материалы уголовного дела, заслушав доклад судьи Хреновой Т.В, выслушав выступление осужденного Сергеева В.Б, адвоката Рощина Д.Н, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Кузнецовой Э.А, полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Сергеев В.Б. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и психотропных веществ в крупном размере; в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены Сергеевым В.Б. 07 марта 2020 г. и 05 мая 2020 г, соответственно, в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Сергеев В.Б. свою вину по преступлению от 07 марта 2020 г. не признал, показал, что у него было изъято несколько свертков с наркотическими веществами, однако, как они у него оказались, он не знает, наркотические средства он не приобретал. По преступлению от 05 мая 2020 г. вину признал, пояснив, что приобрел героин для личного употребления через сайт Гидра путем закладки.

В апелляционной жалобе осужденный Сергеев В.Б, не соглашаясь с приговором суда в части назначенного наказания, обращает внимание на сведения о своей личности, наличие хронических заболеваний, нахождение на иждивении несовершеннолетнего сына, которому, как указывает автор жалобы, он оказывал материальную помощь, участвовал в его воспитании. Также отмечает, что был официально трудоустроен, положительно характеризуется по месту работы. Полагая, что суд не в достаточной степени принял во внимание указанные факты, просит изменить приговор Симоновского районного суда г. Москвы, снизить насколько возможно срок назначенного наказания.

В возражении на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель Сидорова Ю.В. отмечает, что при назначении наказания судом учтены обстоятельства совершенного преступления, данные о личности Сергеева В.Б, состояние его здоровья, наличие несовершеннолетнего ребенка, сведения, характеризующие осужденного с положительной стороны, смягчающие наказание обстоятельства. Полагая, что приговор суда является законным и обоснованным, а назначенное Сергееву В.Б. наказание справедливым, автор представления просит оставить приговор без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционной инстанции осужденный Сергеев В.Б, поддержав доводы апелляционной жалобы, также просил в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время, проведенное в следственном изоляторе до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня, в связи с ухудшением состояния здоровья.

Адвокат Рощин Д.Н, поддержав доводы апелляционной жалобы, полагал, что имеются все основания для смягчения назначенного Сергееву В.Б. наказания.

Прокурор Кузнецова Э.А, возражая против доводов апелляционной жалобы и, полагая, что приговор суда является законным, обоснованным и мотивированным, просила оставить его без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Сергеева В.Б. - без удовлетворения.

Изучив поступившие материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Виновность Сергеева В.Б. в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и психотропных веществ в крупном размере; а также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, подробно приведенными в приговоре, в том числе:

- по преступлению от 07 марта 2020 г.

= показаниями свидетеля фио, являющегося полицейским ОР ППСП ОМВД России по адрес, данными на стадии предварительного следствия и оглашенными по ходатайству государственного обвинителя в судебном заседании в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 06 марта 2020 г. в 21 час 00 минут он заступил на службу по охране общественного порядка на территории Даниловского района г. Москвы совместно с фио и фио, а примерно в 03 часа 10 минут от оперативного дежурного ОМВД поступила информация о конфликте в общежитии по адресу: адрес. Прибыв на указанный адрес, они обнаружили ранее неизвестного Сергеева В.Б, который, как оказалось, сломал дверь в одну из комнат. Сергеев В.Б. сильно нервничал и был доставлен в ОМВД России по адрес для дальнейшего разбирательства, где на вопрос относительно наличия предметов, запрещенных в гражданским обороте в РФ, Сергеев В.Б. пояснил, что у него при себе имеются пакетики и свертки в количестве 16 штук с наркотическим средством - марихуаной, приобретенные для личного употребления. В дальнейшем ему (фио) стало известно, что в ходе личного досмотра у Сергеева В.Б. из левого кармана надетой на нем куртки было обнаружено и изъято 16 свертков с веществом.

= показаниями свидетеля фио, состоящего в должности оперуполномоченного 6 отделения ОУР УВД по ЮАО ГУ МВД России по г. Москве, данными на стадии предварительного следствия и оглашенными по ходатайству государственного обвинителя в судебном заседании в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 07 марта 2020 г. он находился в составе следственно - оперативной группы, когда от оперативного дежурного ОМВД России по адрес поступила информация о задержании гражданина, оказавшегося Сергеевым В.Б, по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств. При проведении в служебном кабинете N 27 ОМВД России по адрес личного досмотра Сергеева В.Б, у последнего в присутствии понятых были обнаружены и изъяты из левого кармана куртки 16 свертков из изоленты и полиэтилена с веществом. По данному факту Сергеев В.Б. пояснил, что свертки в количестве 16 штук он приобрел для личного употребления и в них содержится наркотическое средство - марихуана.

= показаниями свидетеля фио, данными в процессе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании в силу ч.1 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 07 марта 2020 г. он находился на рабочем месте в хостеле "Бест" по адресу: адрес, как дежурный администратор, когда примерно в 03 часа 00 минут поступили жалобы от жильцов хостела на проживающего в комнате 12б Сергеева В.Б, а именно, что последний, находясь в неадекватном состоянии, ломает двери. Были вызваны сотрудники полиции и в результате Сергеев В.Б. был доставлен в отдел полиции. Он (фио) по просьбе сотрудников полиции принимал участие в качестве понятого при личном досмотре Сергеева В.Б. На вопрос сотрудника полиции о наличии при себе предметов и веществ, запрещенных к свободному гражданскому обороту на территории РФ, Сергеев В.Б. ответил, что имеет при себе 16 свертков с наркотическим средством, приобретенные путем закладки для личного употребления. В ходе личного досмотра у Сергеева В.Б. из левого кармана надетой на нем куртки были обнаружены и изъяты 16 свертков из изоленты и полиэтилена разного цвета с веществом внутри. По поводу изъятых свертков Сергеев В.Б. пояснил, что в них содержится наркотическое средство - марихуана.

= протоколом личного досмотра, из которого следует, что у Сергеева В.Б. из левого кармана надетой на нем куртки обнаружены и изъяты 16 свертков из изоленты и полиэтилена разного цвета с находящимся внутри веществом. При этом Сергеев В.Б. пояснил, что в свертках находится наркотическое средство - марихуана, приобретенное им для личного употребления.

= заключением эксперта, в соответствии с выводами которого, вещества (объекты 1-13) общей массой 12, 1 г, изъятые у Сергеева В.Б, являются наркотическими средствами - гашишем (анашой, смолой каннабиса); вещества (объекты 14-16) общей массой 2, 28 г, изъятые у Сергеева В.Б. содержат в своем составе психотропное вещество - амфетамин.

= постановлением о признании и приобщении к уголовному делу в качестве вещественных доказательств:

веществ (объекты 1-13), общей массой 9, 5 г. (остаточный вес после проведения исследования и экспертизы), являющихся наркотическими средствами - гашишем (анашой, смолой каннабиса); веществ (объекты 14-16), общей массой 2, 22 г. (остаточный вес после проведения исследования и экспертизы), содержащих в своем составе психотропное вещество - амфетамин.

- по преступлению от 05 мая 2020 г.

= показаниями свидетеля фио, состоящего в должности старшего оперуполномоченного ОНК УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве, данными в ходе предварительного расследования и оглашенными в судебном заседании в соответствии с ч.1 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 05 мая 2020 г. при проведении совместно со старшим оперуполномоченным фио и оперуполномоченным фио оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" по адресу: адрес, возле подъезда N 1 был замечен ранее незнакомый Сергеев В.Б, который вел себя подозрительно, постоянно оглядывался. Когда они подошли к нему, представились и предъявили служебные удостоверения, Сергеев В.Б. попытался скрыться, в связи с чем к нему была применена физическая сила и наручники. В ходе личного досмотра у Сергеева В.Б. были обнаружены и изъяты 4 свертка с веществом. По поводу изъятого Сергеев В.Б. пояснил, что в свертках находится наркотическое средство - героин, приобретенный в личных целях.

= протоколом очной ставки, проведенной между подозреваемым Сергеевым В.Б. и свидетелем фио, из которого усматривается, что фио подтвердил свои показания об обстоятельствах задержания Сергеева В.Б. и изъятия наркотических средств при проведении личного досмотра.

= показаниями свидетеля фио, данными на стадии предварительного расследования и оглашенными в судебном заседании в силу ч.1 ст.281 УПК РФ, о том, что 05 мая 2020 г. он по просьбе сотрудников полиции принимал участие в качестве понятого при проведении личного досмотра ранее неизвестного Сергеева В.Б, в ходе которого в его (фио) присутствии и в присутствии второго понятого у Сергеева В.Б. были обнаружены и изъяты в правом наружном кармане куртки 4 свертка с веществом. По поводу изъятого Сергеев В.Б. пояснил, что в свертках находится наркотическое средство - героин, которое он хранил для личного употребления.

= протоколом очной ставки, проведенной между подозреваемым Сергеевым В.Б. и свидетелем фио, в ходе которой последний подтвердил свои показания относительно обстоятельств проведения личного досмотра Сергеева В.Б. и изъятия у него наркотических средств.

= зафиксированными результатами оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", по результатам которого сотрудниками ОНК УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве 05 мая 2020 г. был задержан Сергеев В.Б.

= протоколом личного досмотра, из содержания которого следует, что из правого кармана куртки, надетой на Сергееве В.Б, обнаружены и изъяты 4 свертка с веществом. По данному факту Сергеев В.Б. пояснил, что в свертках находится героин, приобретенный им для личного употребления.

= заключением эксперта, согласно выводам которого, вещества, общей массой 4, 27 г. (0, 62 г, 1, 27 г, 1, 30 г, 1, 08 г.), изъятые у Сергеева В.Б, содержат в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин.

= актом медицинского освидетельствования N-К5-3289Н от 05.05.2020 г, согласно которому у Сергеева В.Б. установлено состояние опьянения (в моче обнаружены каннабиноиды, метадон и его метаболит).

= постановлением о признании и приобщении к уголовному делу в качестве вещественных доказательств: веществ, общей массой 4, 19 г. (0, 60 г, 1, 25 г, 1, 28 г. и 1, 06 г.) (остаточный вес после проведения исследования и экспертизы), содержащие в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин.

Вместе с тем, суд обоснованно положил в основу приговора оглашенные в судебном заседании на основании п.1 ч.1 ст.276 УПК РФ показания Сергеева В.Б, данные им на стадии предварительного следствия, из которых следует, что 06 марта 2020 г. через приложение "Випол" он договорился с неизвестным лицом о продаже наркотического средства - марихуаны в размере, примерно 10 грамм, для личного употребления и, когда ему было сообщено точное место нахождения закладки с наркотиком, проследовал в район станции метро "Кузьминки", где в одном из близлежащих дворов у основания дерева в земле откопал пакет с находившимися в нем свертками с наркотическим средством - гашиш. После этого он проследовал по месту своего проживания, а в дальнейшем был доставлен в отдел полиции, где на вопрос сотрудника полиции о наличии у него запрещенных веществ, ответил, что при себе имеет наркотическое средство - марихуану. По результатам проведенного личного досмотра у него из левого переднего кармана куртки было изъято 16 свертков с наркотическим средством - марихуаной.

05 мая 2020 г. через сеть Интернет посредством приложения "Випол" он (Сергеев В.Б.) заказал наркотическое средство - героин в количестве 3 грамм за 4 801 рубль для личного употребления. Денежные средства были переведены на "Биткоин" кошелек и после оплаты ему пришла фотография с местом и адресом закладки: адрес. Наркотическое средство было спрятано между 7 и 8 этажами в трубе для протяжки кабелей. По прибытии на указанный адрес, он нашел 4 свертка с наркотическим средством - героином, которые спрятал в правый наружный карман своей куртки. Затем он вышел из подъезда и примерно в 15 часов 45 минут того же дня был задержан сотрудниками полиции. В ходе личного досмотра указанные свертки с наркотическим средством - героином были у него обнаружены и изъяты.

Изложенные в приговоре доказательства проверены судом в соответствии с требованиями ст.87 УПК РФ, каждому из них дана надлежащая оценка по правилам ст.88 УПК РФ, с точки зрения достоверности, относимости, допустимости, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Положенные судом в основу приговора показания Сергеева В.Б, данные им на стадии предварительного расследования, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, при непосредственном участии защитника, после разъяснений положений ст.51 Конституции РФ и предупреждения о возможном использовании показаний в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при последующем отказе от них.

Судом установлены все значимые обстоятельства, необходимые для правильного разрешения уголовного дела, каких-либо существенных противоречий, влияющих на доказанность вины Сергеева В.Б, равно как и оснований для оговора осужденного либо обстоятельств, свидетельствующих о заинтересованности свидетелей в исходе уголовного дела, не выявлено.

Судебное разбирательство по уголовному делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением основополагающих принципов судопроизводства, в том числе состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. Нарушений процессуальных прав участников уголовного судопроизводства, а также норм уголовно-процессуального кодекса РФ в ходе предварительного следствия, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора, по делу не допущено.

С учетом анализа исследованных доказательств и фактических обстоятельств, установленных при рассмотрении уголовного дела, суд правильно квалифицировал действия Сергеева В.Б. по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и психотропных веществ в крупном размере (по событиям, имевшим место 07 марта 2020 г.); по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере (по событиям, имевшим место 05 мая 2020 г.).

При разрешении вопроса о виде и размере наказания, суд учел требования ст.ст.6, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности Сергеева В.Б, влияние наказания на исправление виновного и на условия жизни его семьи, наличие смягчающих наказание обстоятельств, в качестве которых судом в силу ч.2 ст.61 УК РФ установлены: признание вины, раскаяние в содеянном, наличие несовершеннолетнего ребенка, состояние здоровья, положительная характеристика с места работы.

Отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст.63 УК РФ, судом не выявлено.

Согласно заключению амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы, Сергеев В.Б. хроническим психическим расстройством, слабоумием, иным болезненным состоянием психики не страдает, у него имеются признаки синдрома зависимости от опиоидов. Однако выявленные изменения психики выражены не столь значительно и не лишали Сергеева В.Б. в периоды инкриминируемых ему деяний способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими. В периоды инкриминируемых деяний у Сергеева В.Б. не наблюдалось признаков какого-либо временного психического расстройства, которое лишало бы его способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими. В настоящее время по своему психическому состоянию Сергеев В.Б. также может осознавать фактический характер своих действий и руководить ими, понимать характер и значение уголовного судопроизводства, своего процессуального положения, самостоятельно совершать действия, направленные на реализацию своих прав и обязанностей, правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания.

С учетом наличия у Сергеева В.Б. синдрома зависимости от опиоидов (наркомании) ему целесообразно прохождение лечения, медицинской и социальной реабилитации в медицинских организациях системы здравоохранения в порядке, установленном ст. 72.1 УК РФ, противопоказаний к лечению нет. В

принудительных мерах медицинского характера Сергеев В.Б. не нуждается.

Приходя к убеждению о возможности достижения целей исправления Сергеева В.Б. и предупреждения совершения им новых преступлений только в условиях изоляции от общества, суд привел мотивированные выводы об отсутствии оснований для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ, ч.6 ст.15 УК РФ.

Вид исправительного учреждения определен осужденному исходя из положений п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ, поскольку Сергеев В.Б. совершил тяжкие преступления, ранее не отбывал лишение свободы.

По мнению судебной коллегии, назначенное Сергееву В.Б. наказание, как за каждое преступление, так и по совокупности, является справедливым и соразмерным содеянному, соответствует общественной опасности совершенных преступлений, личности виновного и полностью отвечает задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Оснований для смягчения назначенного наказания не установлено.

В части доводов осужденного Сергеева В.Б. о зачете времени содержания его под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, как это закреплено в п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым отметить, что судом первой инстанции правильно применены положения ч.3.2 ст.72 УК РФ, поскольку осужденным совершены преступления, предусмотренные ч.2 ст.228 УК РФ, что препятствует применению льготных правил зачета наказания.

Приговор суда соответствует требованиям ст.297 УПК РФ, нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательств, влекущих отмену или изменение приговора, в том числе по доводам апелляционной жалобы, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Симоновского районного суда г. Москвы от 22 апреля 2021 г. в отношении Сергеева Владимира Борисовича - оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: