Апелляционное постановление СК по уголовным делам Московского городского суда от 29 июля 2021 г. по делу N 10-14944/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Пасюнина Ю.А., с участием прокурора апелляционного уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Найпак О.Л., осужденного Чегемова Г.Р., адвоката фио, представившего удостоверение и ордер, при секретаре Сигачевой М.С., рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Чегемова Г.Р., адвокатов Зотовой И.Ю., фио, апелляционное представление и.о. Никулинского межрайонного прокурора фио

на приговор Никулинского районного суда адрес от 19 апреля 2021 года в отношении

Чегемова.., осужденного за каждое из четырёх преступлений, предусмотренных ч.1 ст.159 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год;

за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Чегемову Г.Р. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года и 6 месяцев.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение Чегемова Г.Р. по приговору Никулинского районного суда адрес от 17 февраля 2020г. - отменено.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному Чегемову Г.Р. по настоящему приговору, частично присоединено не отбытое наказание по приговору Никулинского районного суда адрес от 17 февраля 2020г, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года и 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Чегемову Г.Р, в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу в зале суда.

Срок отбывания Чегемовым Г.Р. наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) в срок лишения свободы зачтено время содержания Чегемова Г.Р. под стражей в период с 19 апреля 2021г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А, выслушав объяснения осужденного Чегемова Г.Р, адвоката фио, мнение прокурора фио по доводам апелляционных представления и жалоб, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

фио Г.Р. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана в отношении фио 03 декабря 2019 года, фио 13 июня 2020 года, фио 21 июня 2020 года, фиоА.С. 29 июня 2020 года, кроме того с причинением значительного ущерба - в отношении фио 27 июня 2020 года и фио 30 июня 2020 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио Г.Р. вину признал полностью.

В апелляционном представлении и.о. Никулинского межрайонного прокурора фио находит приговор в отношении Чегемова Г.Р. подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Как следует из материалов уголовного дела, после совершения Чегемовым Г.Р. 03.12.2019 преступления по ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении потерпевшего фио), он был осужден приговором Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020 по преступлению, предусмотренному п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком в течение 2 лет. Данный приговор вступил в законную силу 28.04.2020. В соответствии с п. 53 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" если по делу будет установлено, что одни преступления совершены осужденным до, а другие - после вынесения судом первого приговора, в соответствии с которым, осужденному назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Однако, в нарушение приведенных требований суд первой инстанции назначил Чегемову Г.Р. окончательное наказание не по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а по правилам ст. 70 УК РФ, чем ухудшил положение осужденного. Таким образом, приговор суда первой инстанции подлежит изменению в части назначенного Чегемову Г.Р. наказания.

Просит приговор Никулинского районного суда адрес от 19.04.2021 в отношении Чегемова Г.Р. изменить, назначить ему наказание: за каждое из трёх преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизоды в отношении потерпевших фио, фио, фиоА. - в виде лишения свободы сроком на 1 год; за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ - в виде лишения свободы сроком на 2 года. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 5 месяцев. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020. На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному Чегемову Г.Р. по настоящему приговору, частично присоединить не отбытое наказание по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020, и назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца. За преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении потерпевшего фио) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020, окончательно назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев, с отбыванием в исправительной колони общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный фио Г.Р. не соглашаясь с приговором, просит о смягчении наказания, поскольку он вину признал, в содеянном раскаялся, готов возместить ущерб, имеет беременную гражданскую супругу, мать - инвалида 2 группы, отца - пенсионера.

В апелляционной жалобе адвокат Зотова И.Ю. указывает, что фио Г.Р. согласился с предъявленным ему обвинением, ходатайствовал о рассмотрении дела в особом порядке. Осужденный полностью признал свою вину и чистосердечно раскаялся, материально поддерживает своих родителей. Адвокат полагает, что суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства и данные о личности фио Просит приговор Никулинского районного суда от 19 апреля 2021г. в отношении Чегемова Г.Р. изменить, смягчив наказание.

В апелляционной жалобе адвокат фио также находит приговор суда несправедливым вследствие чрезмерной суровости, поскольку при назначении наказания суд, перечислив смягчающие обстоятельства, не принял их объективно во внимание. фио Г.Р. является гражданином РФ, до задержания работал, характеризуется по месту работы положительно, является единственным кормильцем в семье, имеет на иждивении престарелого отца, тяжело больную мать, которая является инвалидом второй группы, сам имеет ряд хронических заболеваний, беременную гражданскую супругу, активно способствовал раскрытию преступлений, вину в предъявленном обвинении признал в полном объеме, чистосердечно раскаялся в содеянном. Адвокат обращает внимание на нарушение прав осужденного, отказав в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания для предоставления осужденному времени для сбора характеризующего материала. Автор жалобы считает, что фио был лишен права на применение при назначении ему наказания смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч.1 ст. 61 УК РФ и ст. 62 УК РФ. В настоящее время Чегемовым Г.Р. возмещен материальный ущерб всем потерпевшим. Просит приговор Никулинского районного суда адрес от 19 апреля 2021 года в отношении Чегемова Г.Р. изменить, снизить наказание с учетом смягчающих обстоятельств, предусмотренного п.п. "и" и "к" ч.1 ст. 61 УК РФ, применить ст. 73 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Чегемова Г.Р. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на материалах дела, а потому суд обоснованно пришел к выводу о доказанности его вины и согласился с юридической квалификацией действий, что не оспаривается сторонами.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, органами предварительного следствия и судом при рассмотрении дела в судебном заседании, допущено не было.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке особого судопроизводства, с соблюдением требований ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником, в присутствии последнего, государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против применения данной процедуры, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

При назначении наказания Чегемову Г.Р, суд учитывал характер и степень общественной опасности преступлений, данные о его личности, который вину признал полностью, в содеянном раскаялся, судим, по месту жительства характеризуется отрицательно, по месту работы положительно, является участником боевых действий (со слов), имеет на иждивении мать - инвалида и отца 74 лет (со слов), его сожительница в настоящее время беременна (со слов).

Вышеизложенные обстоятельства (кроме судимости и отрицательной характеристики) суд признал смягчающими наказание.

Как смягчающие наказание обстоятельства суд также учитывал состояние здоровья осужденного и его близких, их возраст, наличие иждивенцев, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Учитывая конкретные обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, суд обоснованно пришел к выводу, что его исправление возможно только в местах лишения свободы и не нашел оснований для применения ст.73 УК РФ.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить решение суда.

Как правильно указал автор представления, из материалов уголовного дела следует, что после совершения Чегемовым Г.Р. 03.12.2019 преступления по ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении потерпевшего фио), он был осужден приговором Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020 по преступлению, предусмотренному п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком в течение 2 лет. Данный приговор вступил в законную силу 28.04.2020. В соответствии с законодательством, если по делу будет установлено, что одни преступления совершены осужденным до, а другие - после вынесения судом первого приговора, в соответствии с которым, осужденному назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Между тем, суд первой инстанции назначил осужденному наказание с нарушением указанных требований закона, что влечет изменение приговора.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым признать в качестве смягчающего Чегемову Г.Р. наказание обстоятельства по всем преступлениям в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ - добровольное возмещение имущественного ущерба всем потерпевшим, согласно, представленным стороной защиты в суд апелляционной инстанции документам и с учетом всей совокупности смягчающих обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи снизить, назначенное Чегемову Г.Р. наказание за каждое из четырёх преступлений, предусмотренных ч.1 ст.159 УК РФ, за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч.2 ст.159 УК РФ и по совокупности этих преступлений, наказание.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не находит оснований для прекращения уголовного дела в отношении осужденного Чегемова Г.Р. по преступлениям, совершенным в отношении потерпевших фио и фио, просивших об этом в своих ходатайствах в связи с возмещением им ущерба, поскольку оснований для этого не усматривает. К тому же сторона защиты пояснила в суде апелляционной инстанции, что они такое ходатайство не заявляют, поскольку указанные документы приобщаются к делу, как подтверждение факта возмещения ущерба потерпевшим.

По изложенному, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Никулинского районного суда адрес от 19 апреля 2021 года в отношении Чегемова изменить.

Назначить Чегемову Г.Р. наказание:

за каждое из трёх преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизоды в отношении потерпевших фио, фио, фиоА.С. - в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев;

за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ - в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному Чегемову Г.Р. по настоящему приговору, частично присоединить не отбытое наказание по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020, и назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 10 месяцев.

За преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении потерпевшего фио) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Никулинского районного суда адрес от 17.02.2020, окончательно назначить Чегемову Г.Р. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года, с отбыванием в исправительной колони общего режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы и представление удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня оглашения, а осужденным в тот же срок со дня вручения ему копий судебных решений, вступивших в законную силу.

Разъяснить осужденному право ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий: