Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 19 августа 2021 г. по делу N 7У-6232/2021[77-2856/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кузьминой О.Н, судей: Комиссаровой В.Д, Перегудова А.Ю, при секретаре Серазидиновой Д.В, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Сластениной Н.В, осужденного Лымаря Д.С. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Лымаря Д.С. - адвоката Киреевой Т.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, защитника осужденного Дашунина Р.И. - адвоката Магомедсаидова А.А, представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, защитника осужденного Федорцова М.В. - адвоката Ерофеевой А.Г, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д, кассационной жалобе осужденного Лымаря Д.С. на приговор Советского районного суда г. Брянска от 16 апреля 2018 года в отношении Лымаря Дмитрия Сергеевича, Федорцова Матвея Валерьевича, Дашунина Романа Игоревича.

По приговору Советского районного суда г. Брянска от 16 апреля 2018 года

Лымарь Дмитрий Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", "данные изъяты", зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", "данные изъяты", не судимый, осужден по:

п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет 1 месяц;

ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Лымарю Р.И. исчислен с 16 апреля 2018 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей на основании ч. 3 ст. 72 УК РФ с 3 мая 2017 года по 15 апреля 2018 года.

Федорцов Матвей Валерьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", "данные изъяты", зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", неработавший, не судимый, осужден по:

п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет 1 месяц;

ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев;

ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Федорцову М.В. исчислен с 16 апреля 2018 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей на основании ч. 3 ст. 72 УК РФ с 3 мая 2017 года по 15 апреля 2018 года.

Дашунин Роман Игоревич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин "данные изъяты", зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", неработавший, судимый:

по приговору мирового судьи судебного участка N 17 Советского судебного района г. Брянска от 26 февраля 2016 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 3 месяца с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства; по постановлению мирового судьи судебного участка N 18 Фокинского судебного района г. Брянска от 6 июля 2016 года неотбытое наказание в виде исправительных работ заменено лишением свободы сроком на 30 дней; освобожден 26 августа 2016 года по отбытии наказания;

по приговору мирового судьи судебного участка N 18 Фокинского судебного района г. Брянска от 20 июля 2016 года по п. "в" ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 119 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде обязательных работам сроком на 350 часов; наказание отбыто 9 января 2017 года;

по приговору Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 6 апреля 2017 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 месяцев (срок наказания исчислен с 6 апреля 2017 года, зачтено время содержания под стражей до судебного разбирательства с 24 февраля 2017 года по 5 апреля 2017 года), наказание отбыто 23 августа 2017 года, осужден по:

п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет;

ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 2 месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору с наказанием по приговору Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 6 апреля 2017 года, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Дашунину Р.И. исчислен с 16 апреля 2018 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей на основании ч. 3 ст. 72 УК РФ с 22 августа 2017 года по 15 апреля 2018 года, а также наказание, отбытое по приговору Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 6 апреля 2017 года в период с 24 февраля 2017 года по 21 августа 2017 года.

Разрешены вопросы о мере пресечения, судьбе вещественных доказательств и процессуальных издержках.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Комиссаровой В.Д, изложившей содержание судебного решения, доводы кассационного представления заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д, кассационной жалобы осужденного Лымаря Д.С, основания передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление прокурора Сластениной Н.В, поддержавшей доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного, просившей об изменении судебных решений, выступление осужденного Лымаря Д.С. и его защитника - адвоката Киреевой Т.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, просивших об изменении судебных решений и снижении размера назначенного наказания, мнение защитника осужденного Дашунина Р.И. - адвоката Магомедсаидова А.А, мнение защитника осужденного Федорцова М.В. - адвоката Ерофеевой А.Г, поддержавших доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного Лымаря Д.С, судебная коллегия

установила:

по приговору Лымарь Д.С. и Федорцов М.В. признаны виновными и осуждены за незаконный сбыт наркотических средств в значительном и крупном размерах, совершенный с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой (преступление от 28 декабря 2016 года), а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой (преступление от 3 мая 2017 года); кроме того, Федорцов М.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой (преступление от 23 января 2017 года); Дашунин Р.И. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой (преступление от 15-16 января 2017 года), а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой (преступление от 23 января 2017 года).

Преступления совершены в г. Брянске при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Брянской области Доржиев Ш.Д, не оспаривая выводы суда о виновности осужденных в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств при обстоятельствах, изложенных в приговоре полагает, что приговор суда подлежит изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела, в частности на юридическую оценку содеянного, искажающую саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Ссылаясь на п.п. 13-13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 15 июня 2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильно действующими и ядовитыми веществами", положения ч. 3 ст. 30 УК РФ, считает, что действия Федорцова М.В. и Лымаря Д.С. по преступлению от 28 декабря 2016 года и действия Дашунина Р.И. по преступлению от 15-16 января 2017 года необоснованно квалифицированы как оконченные составы преступлений, поскольку судом первой инстанции не учтено, что Федорцов М.В, Лымарь Д.С. и Дашунин Р.И. выполнили отведенную им роль в группе, разместили наркотические средства в тайники и сообщили адрес "оператору", однако информация о нахождении закладок не была доведена до потребителей по не зависящим от осужденных обстоятельствам, поскольку закладки с наркотическими средствами были изъяты сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия.

Просит приговор изменить, переквалифицировать действия Федорцова М.В, Лымаря Д.С. по преступлению от 28 декабря 2016 года с п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, а действия Дашунина Р.И. по преступлению от 15-16 января 2017 года с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Федорцову М.В. и Лымарю Д.С. назначить наказание в виде 9 лет 6 месяцев свободы, а Дашунину Р.И. в виде 9 лет 5 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Федорцову М.В. наказание в виде 10 лет 3 месяцев лишения свободы, Лымарю Д.С. и Дашунину Р.И. в виде 10 лет 1 месяца лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 6 апреля 2017 года, назначить Дашунину Р.И. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 2 месяца. В остальной части приговор оставить без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Лымарь Д.С. выражает несогласие с приговором суда, указывает, что суд не в полной мере учел признание им вины, а также обстоятельства, смягчающие наказание. Полагает, что его действия неправильно квалифицированы по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку наркотические средства из "закладок" были изъяты сотрудниками полиции, а информация о местах закладок не была доведена до потребителей. Просит исключить из доказательств результаты оперативно-розыскных мероприятий, как полученные с нарушением закона, без решения суда на ограничение конституционных свобод граждан. Считает, что суд назначил наказание за неоконченное преступление без учета ст. 66 УК РФ. Также просит учесть, что его преступные действия проходили под контролем сотрудников полиции, что снижает общественную опасность преступления. Просит изменить категорию преступлений, снизить размер назначенного наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления заместителя прокурора Брянской области Доржиева Д.Ш, кассационной жалобы осужденного Лымаря Д.С. выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Виновность Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И. в совершении инкриминированных им преступлений полностью подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств:

по преступлению от 28 декабря 2016 года вина Лымаря Д.С. и Федорцова М.В. подтверждается: показаниями свидетелей ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19 об обстоятельствах проведения в отношении Лымаря Д.С. и Федорцова М.В. оперативно-розыскных мероприятий; показаниями свидетелей ФИО20, ФИО21 об обстоятельствах их участия в качестве представителей общественности в оперативно-розыскном мероприятии "Обследование участков местности"; результатами оперативно-розыскной деятельности; протоколом осмотра и прослушивания фонограмм телефонных переговоров Федорцова М.В. и Лымаря Д.С.; информацией АО " "данные изъяты""; справками об исследовании; протоколами осмотров; заключением эксперта;

по преступлению от 15-16 января 2017 года вина Дашунина Р.И. подтверждается: показаниями свидетелей ФИО22, ФИО20, ФИО21 применительно к обстоятельствам дела; протоколами об административном задержании, личном досмотре, изъятии вещей и документов в отношении Дашунина Р.И.; протоколами осмотров; протоколом осмотра места происшествия; протоколом явки с повинной Дашунина Р.И.; заключением эксперта;

по преступлению от 23 января 2017 года вина Федорцова М.В, а также вина Дашунина Р.И. подтверждается: показаниями свидетелей ФИО16, ФИО17, ФИО22, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО18, ФИО23, ФИО15, ФИО24, ФИО25, ФИО26, ФИО27 применительно к обстоятельствам дела; информацией АО " "данные изъяты""; результатами оперативно-розыскной деятельности; справками об исследовании; протоколами об административном задержании, личном досмотре, изъятии вещей и документов в отношении Дашунина Р.И.; заключениями экспертов; протоколами осмотров; протоколом явки с повинной Дашунина Р.И.; протоколом осмотра и прослушивания фонограмм телефонных переговоров Федорцова М.В. и Лымаря Д.С. и ФИО27;

по преступлению от 3 мая 2017 года вина Лымаря Д.С. и Федорцова М.В. подтверждается: показаниями свидетеля ФИО28, ФИО29, ФИО30, ФИО31 применительно к обстоятельствам дела; протоколами об административном задержании, личном досмотре, изъятии вещей и документов в отношении Федорцова М.В, Лымаря Д.С.; протоколом осмотра места происшествия; протоколами явок с повинными Федорцова М.В, Ламыря Д.С.; заключениями экспертов;

кроме того, виновность Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И. в совершении инкриминируемых им преступлений подтверждается также показаниями Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И, свидетелей ФИО26, ФИО33, ФИО27 об обстоятельствах причастности Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И. к незаконному обороту наркотических средств; протоколами обысков, осмотров; заключениями судебных компьютерно-технических экспертиз, фоноскопических судебных, почерковедческой экспертиз; актами медицинского освидетельствования Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И.; иными доказательствами, изложенными в приговоре.

Все доказательства судом проверены в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ и оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям, а также достаточности для постановления обвинительного приговора. При этом суд первой инстанции указал в приговоре, по каким основаниям он принял одни из доказательств и отверг другие, отразив исследованные доказательства полно и всесторонне. Выводы суда первой инстанции являются убедительными, оснований не согласиться с ними судебная коллегия не находит.

Считать показания свидетелей оговором осужденных либо не доверять им по другим причинам у суда оснований не имелось, поскольку они последовательны на протяжении всего производства по уголовному делу, получены с соблюдением требований УПК РФ, и подтверждаются совокупностью иных исследованных в судебном заседании доказательств.

Каких-либо противоречий в приведенных доказательствах, которые могли бы повлиять на правильность выводов суда, не имеется. Данные доказательства нашли свое подтверждение и обоснованно положены в основу выводов суда о виновности Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И. в инкриминированных им деяниях. Каких-либо оснований полагать, что выводы суда основаны на предположениях, на недопустимых доказательствах, а дело рассмотрено с обвинительным уклоном, не имеется.

Доводы кассационной жалобы осужденного Лымаря Д.С. о незаконности проведения оперативно-розыскных мероприятий судебная коллегия находит несостоятельными. Судом установлено, что оперативно-розыскные мероприятия, в ходе которых выявлены факты противоправной деятельности Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И. были проведены в соответствии с требованиями Федерального закона РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", их результаты обоснованно положены в основу приговора. Оснований не соглашаться с данными выводами суда судебная коллегия не усматривает.

Выводы суда являются мотивированными, как в части доказанности вины осужденных Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И, так и в части квалификации их действий, в частности Лымаря Д.С. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Федорцова М.В. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года), по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Дашунина Р.И. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года), соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Наказание Лымарю Д.С, Федорцову М.В, Дашунину Р.И. назначено с учетом характера и повышенной общественной опасности совершенных ими преступлений; характера и степени фактического участия каждого из них в преступлениях; обстоятельства, в силу которых ряд преступлений ими не были доведены до конца; личность виновных, влияние назначенного наказания на исправление Лымаря Д.С, Федорцова М.В, Дашунина Р.И, и условия жизни их семей.

При назначении Лымарю Д.С. наказания суд признал в качестве смягчающих обстоятельств раскаяние в содеянном, полное признание вины, наличие соматических заболеваний, активное способствование раскрытию и расследованию каждого преступления, по преступлению от 3 мая 2017 года - также явку с повинной, при этом не установив наличие отягчающих наказание обстоятельств.

Назначая наказание Дашунину Р.И. суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание, раскаяние в содеянном, полное признание вины, состояние его здоровья, активное способствование раскрытию и расследованию каждого преступления, явку с повинной, не установив при этом наличие отягчающих наказание обстоятельств.

При назначении Федорцову М.В. наказания суд признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств раскаяние в содеянном, полное признание вины, состояние его здоровья, активное способствование раскрытию и расследованию каждого преступления, по преступлению от 3 мая 2017 года - также явку с повинной, не установив при этом наличие отягчающих наказание обстоятельств.

Наказание, назначенное Лымарю Д.С. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Федорцову М.В. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года), по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Дашунину Р.И. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года) является справедливым и соразмерным содеянному. Оснований для его смягчения не имеется.

Все заслуживающие внимания обстоятельства были в полной мере учтены при решении вопроса о виде и размере наказания каждому из осужденных.

Наличия обстоятельств, которые суд в силу требований уголовного закона обязан был учесть при назначении наказания Лымарю Д.С, Федорцову М.В, Дашунину Р.И, не установлено.

Оснований для признания каких-либо иных обстоятельств, смягчающими наказание каждому из осужденных, не имеется, в связи с чем, основания для смягчения назначенного наказания отсутствуют.

Исходя из фактических обстоятельств совершения преступлений и личности каждого из осужденных, отсутствия каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целью и мотивами преступлений, их поведением во время или после совершения преступлений и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений оснований для назначения Лымарю Д.С, Федорцову М.В, Дашунину Р.И. наказания с применением положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ у суда не имелось, не усматривает таких оснований и судебная коллегия. При этом судебная коллегия исходит из того, что назначение наказания более мягкого наказания, чем предусмотрено за данные преступления, а также изменение категории преступлений на менее тяжкую является правом, а не обязанностью суда.

Наказание Лымарю Д.С. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Федорцову М.В. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года), по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 3 мая 2017 года), Дашунину Р.И. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2017 года назначено с соблюдением требований ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Выводы суда о назначении наказания Лымарю Д.С, Федорцову М.В, Дашунину Р.И. в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения положений ст. 73 УК РФ к каждому осужденному, надлежащим образом мотивированы, с ними судебная коллегия соглашается.

Вид исправительного учреждения для отбывания каждому из осужденных наказания в виде лишения свободы определен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ верно.

Наряду с этим, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Из содержащегося в приговоре описания преступного деяния следует, что 28 декабря 2016 года Лымарь Д.С. и Федорцов М.В, действуя совместно и в составе организованной группы в соответствии с отведенными им в преступлении ролями розничных закладчиков, получили бесконтактным способом через оптового закладчика для дальнейшего сбыта покупателям расфасованные в свертки наркотические средства массой 0, 394 грамма и 0, 991 грамма, затем Лымарь Д.С. разместил в "закладку" наркотическое средство, массой 0, 991 грамма, а Федорцов М.В. разместил в закладку наркотическое средство массой 0, 394 грамма, после чего о местонахождении сделанных ими "закладок", используя приложение "Jabber" ("Xabber") и информационно-телекоммуникационную сеть (включая "Интернет"), сообщили оператору для последующего информирования о них потребителей наркотических средств. Однако свой преступный умысел Лымарь Д.С. и Федорцов М.В. довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку 28 декабря 2016 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Обследование участков местности" свертки с наркотическим средством были изъяты сотрудниками полиции.

Эти действия осужденного Лымаря Д.С. и осужденного Федорцова М.В. суд квалифицировал по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Кроме того, из приговора также следует, что Дашунин Р.И, действуя в составе организованной группы в соответствии с отведенной ему в преступлении ролью розничного закладчика, 15 января 2017 года получил бесконтактным способом, через оптового закладчика для дальнейшего сбыта покупателям на территории г. Брянска расфасованное в свертки наркотическое средство, массой не менее 0, 651гр. После чего, 16 января 2017 года указанное наркотическое средство массой 0, 651гр, Дашунин Р.И. незаконно сбыл, произведя его "закладку", после чего о местонахождении сделанных ими "закладок", используя приложение "Jabber" ("Xabber") и информационно-телекоммуникационную сеть (включая "Интернет"), сообщили оператору для последующего информирования о них потребителей наркотических средств. Однако свой преступный умысел Дашунин Р.И. довести до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку 24 января 2017 года в ходе осмотра места происшествия сотрудники полиции изъяли сверток с наркотическим средством.

Эти действия осужденного Дашунина Р.И. суд квалифицировал по п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 13.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (в редакции от 23 декабря 2010 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств совершенных преступлений Лымарем Д.С. и Федорцовым М.В, а также Дашуниным Р.И. судебная коллегия считает установленным, что преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств 28 декабря 2016 года Лымарем Д.С. и Федорцовым М.В, а 15-16 января 2017 года - Дашуниным Р.И. не был доведен до конца по не зависящим от воли указанных лиц обстоятельствам.

Таким образом, установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства совершения Лымарем Д.С. и Федорцовым М.В, преступления 28 декабря 2016 года, а Дашуниным Р.И. - 15-16 января 2017 года, указывают на неправильное применение судом уголовного закона при квалификации действий Лымаря Д.С. и Федорцова М.В, как оконченного состава преступления, предусмотренного п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, а Дашунина Р.И. - как п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, что существенно повлияло на исход дела.

С учетом изложенного, действия Лымаря Д.С. и Федорцова М.В. за преступление, совершенное 28 декабря 2016 года, следует переквалифицировать с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой; действия Дашунина Р.И. за преступление, совершенное 15-16 января 2017 года, переквалифицировать с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой.

С учетом изменения объема обвинения наказание Лымарю Д.С, Федорцову М.В, Дашунину Р.И. как за указанные преступления, так и по совокупности преступлений подлежит смягчению.

При назначении наказания Лымарю Д.С. за совершение 28 декабря 2016 года преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, судебная коллегия учитывает все установленные судом первой инстанции сведения, в том числе, смягчающие наказание обстоятельства и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, применяя при назначении наказания положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, при этом оснований для применения положений ст. 64 УК РФ судебная коллегия не находит. При назначении окончательного наказания судебная коллегия применяет положения ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Назначая Федорцову М.В. наказание за совершение 28 декабря 2016 года преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, судебная коллегия, учитывая все установленные судом первой инстанции сведения, в том числе, смягчающие наказание Федорцову М.В. обстоятельства и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, применяет при назначении наказания положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, при этом не находит оснований для применения положений ст. 64 УК РФ. При назначении окончательного наказания Федорцову М.В. судебная коллегия применяет положения ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Судебная коллегия при назначении наказания Дашунину Р.И. за преступление, совершенное 15-16 января 2017 года, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, учитывает установленные судом первой инстанции сведения, в том числе, смягчающие наказание обстоятельства, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, применяя при назначении Дашунину Р.И. наказания положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, не находя при этом оснований для применения положений ст. 64 УК РФ. Назначения Дашунину Р.И. наказание по совокупности преступлений, судебная коллегия применяет положения ч. 2 ст. 69 УК РФ, а при назначении окончательного наказания Дашунину Р.И. - положения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Лымаря Д.С. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г. Брянска от 16 апреля 2018 года в отношении Лымаря Дмитрия Сергеевича, Федорцова Матвея Валерьевича, Дашунина Романа Игоревича, изменить:

переквалифицировать действия осужденного Лымаря Д.С. с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 26 декабря 2016 года) на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Лымарю Д.С. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет;

переквалифицировать действия осужденного Федорцова М.В. с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 26 декабря 2016 года) на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 5 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Федорцову М.В. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 3 месяца;

переквалифицировать действия осужденного Дашунина Р.И. с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 15-16 января 2017 года) на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 5 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Дашунину Р.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 11 месяцев;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Адлерского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 6 апреля 2017 года назначить Дашунину Р.И. окончательное наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Лымаря Д.С, Дашунина Р.И, Федорцова М.В. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Лымаря Д.С. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: