Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 03 августа 2021 г. по делу N 7У-6601/2021[77-2978/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ларионова Р.В, судей Кильмухаметовой М.В, Шушаковой С.Г, при секретаре Барановской Т.А, с участием прокурора Параскун Г.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Кульпихина М.В. и кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. на приговор Центрального районного суда г.Кемерово от 19 августа 2020 года.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и кассационного представления, мнение прокурора, полагавшей судебное решение подлежащим частичной отмене, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Центрального районного г. Кемерово от 19 августа 2020 года

Кульпихин М. В, "данные изъяты"

1) 2 февраля 2018 года Центральным районным судом г. Кемерово по ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 33 - ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года, 2) 26 августа 2019 года Центральным районным судом г. Кемерово (с учетом изменений внесенных апелляционным определением судебной коллегией по уголовным делам Кемеровского областного суда от 30 октября 2019 года) по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 4 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 2 февраля 2018 года) к 4 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 23 мая 2018 года по 18 декабря 2018 года, с 26 августа 2019 года по 30 октября 2019 года в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 26 августа 2019 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания Кульпихина М.В. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания Кульпихина М.В. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания Кульпихина М.В. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

вещественное доказательство: "данные изъяты"

иные вещественные доказательства, хранящиеся при материалах уголовного дела, постановлено хранить там же.

В апелляционном порядке приговор не обжалован вступил в законную силу 8 сентября 2020 года.

Постановлением Центрального районного г. Кемерово от 10 сентября 2020 года в порядке п. 15 ч. 1 ст. 397 УПК РФ внесены уточнения в резолютивную часть приговора Центрального районного суда г. Кемерово от 19 августа 2020 года в части вещественного доказательства в отношении Кульпихина М.В, а именно: " "данные изъяты"

Кульпихин М.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении, без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено в "адрес", при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кульпихин М.В. выражает несогласие с судебным решением в части зачета времени содержания его под стражей из расчета один день за один день за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год.

Также указывает на то, что в период с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, до ДД.ММ.ГГГГ, находился в следственном изоляторе.

Ссылается на необоснованное уничтожение по приговору его личного имущества мобильного телефона " "данные изъяты"", признанного вещественным доказательством по делу.

Просит приговор изменить в части зачета времени его содержания под стражей по указанным периодам. Из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель ФИО5 просит оставить ее без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО6 выражает несогласие с приговором в части применения положений ст.72 УК РФ по отдельному периоду зачета времени содержания под стражей Кульпихина М.В. в срок лишения свободы в льготном исчислении. Ссылается, что из материалов дела усматривается содержание Кульпихина М.В. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и данный период был необоснованно зачтен судом, в срок назначенного наказания в виде лишения свободы, в соответствии с ч.3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Однако, в данном случае должны быть применены положения ч.3.2 ст.72 УК РФ, предусматривающий зачет из расчета один день содержания под стражей за один день отбываний наказания в виде лишения свободы независимо от режима исправительного учреждения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно материалам уголовного дела, привлечение Кульпихина М.В. в качестве обвиняемого соответствует положениям гл. 23 УПК РФ, обвинительное заключение отвечает требованиям ст. 220 УПК РФ.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в судебном заседании и принятию итогового решения, нарушений норм уголовно-процессуального закона и стеснения прав Кульпихина М.В. на стадии досудебного производства по уголовному делу не имеется.

Описательно-мотивировочная часть приговора суда, согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, даты, времени и способа его совершения, формы вины, а также последствий совершенного Кульпихиным М.В. преступления.

Выводы суда о виновности Кульпихина М.В. в совершении преступления основаны на совокупности доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании, и получили надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Виновность Кульпихина М.В. в совершении инкриминируемого ему преступления обоснованно установлена судом на основании: показаний самого осужденного Кульпихина М.В, показаний свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 и других свидетелей, по известным им обстоятельствам дела, а также на основании представленных по делу и исследованных доказательств, в том числе: протоколов осмотра предметов и документов, рапорта, заключения эксперта, полно и подробно приведенных в приговоре.

Оснований к оговору Кульпихина М.В. свидетелями не установлено.

Судебное разбирательство по делу проводилось в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, дело рассмотрено судом объективно и всесторонне. Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, приняты все предусмотренные законом меры по обеспечению состязательности процесса и равноправия сторон.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Кульпихина М.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.

Наказание Кульпихину М.В. назначено судом в соответствии с требованиями ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о личности, смягчающих наказание обстоятельств: полного признания вины, раскаяния в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка и несовершеннолетнего ребенка, обучающегося на платной основе, наличия на иждивении престарелых близких родственников, состояние здоровья, активного способствования расследованию преступления, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.

Суд правильно, с учетом смягчающих наказание обстоятельств, применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Суд обоснованно не усмотрел оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15, ст. 64, ст.73 УК РФ, мотивировав свои выводы по данным вопросам.

Назначенное Кульпихину М.В. наказание является справедливым, по своему виду и размеру является соразмерным содеянному, отвечает задачам исправления осужденного, предупреждения совершения им новых преступлений.

Вид исправительного учреждения осужденному определен судом с соблюдением требований п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

При этом, доводы жалобы осужденного о том, что судом необоснованно не приняты во внимание требования ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, и в срок наказания подлежит зачет времени содержания под стражей в периоды с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу в льготном исчислении - один день за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима противоречит требованиям ч. 3.2 указанной статьи, согласно положениям которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные в том числе ст. 228.1 УК РФ, а также, по смыслу закона, при назначении итогового наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ (при осуждении за указанное преступление по первому приговору).

Принятое судом решение о судьбе вещественного доказательства - сотового телефона вынесено в соответствии с п.1 ч.3 ст.81 УПК РФ, согласно которого орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, подлежат конфискации или передаются в соответствующие учреждения, или уничтожаются. Как усматривается из материалов дела сотовый телефон "Micromax", принадлежащий Кульпихину М.В, использовался, как средство совершения преступления - для связи с иными лицами по реализации умысла на приобретение наркотического средства.

Вместе с тем судебная коллегия считает, что приговор суда является незаконным в части.

В соответствии со ст. 401.6, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. В случае если указанные нарушения искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, пересмотр судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления решения в законную силу.

По данному уголовному делу такие нарушения допущены при зачете в срок отбытия наказания времени содержания Кульпихина М.В. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ пода по ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2, 3.3 ст. 72 УК РФ.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

По смыслу закона льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, не применяются при назначении окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ, когда по первому делу лицо осуждено за одно из преступлений, указанных в ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Учитывая, что зачет времени содержания Кульпихина М.В. под стражей в период с 7 августа 2019 года по 25 августа 2019 года производился при назначении наказания по настоящему приговору по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с наказанием по приговору от 26 августа 2019 года Центрального районного суда г.Кемерово, по которому Кульпихин М.В. был осужден по ч.1 ст.228.1 УК РФ, то суд незаконно применил положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ - льготный коэффициент кратности при зачете срока содержания под стражей в срок отбывания наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенное существенное нарушение уголовного закона искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия, поскольку повлекло необоснованное сокращение срока отбывания наказания, в связи с чем приговор в указанной части подлежит отмене на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Центрального районного г. Кемерово от 19 августа 2020 года в отношении Кульпихина М. В. в части зачета времени содержания осужденного под стражей в период с 7 августа 2019 года по 25 августа 2019 года в срок отбывания наказания в виден лишения свободы отменить. Уголовное дело в данной части передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда в порядке ст. 396, 397 УПК РФ.

Кассационное представление заместителя прокурора удовлетворить.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий: Р.В. Ларионов

Судьи: М.В. Кильмухаметова

С.Г. Шушакова