Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 02 августа 2021 г. по делу N 7У-1539/2021[77-560/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Колбиной Н.В, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Даутова А.В. в режиме видеоконференц-связи, защитника осужденного-адвоката Мишаева М.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А, кассационной жалобе адвоката Мишаева М.М. в интересах осужденного Даутова А.В. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 24 декабря 2020 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, выступления осужденного Даутова А.В. и его защитника-адвоката Мишаева М.М, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Гаврилиди Н.Г. об отмене апелляционного определения с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 октября 2020 года

Даутов А.В, 2 августа 1970 года рождения, судимый:

- 9 декабря 2019 года Чегемским районным судом КБР по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год;

- 23 марта 2020 года Черекским районным судом КБР по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 9 декабря 2019 года и на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 9 декабря 2019 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; приговор от 23 марта 2020 года постановлено исполнять самостоятельно; осужденный взят под стражу в зале суда; срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; время содержания под стражей с 8 октября 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; время содержания под домашним арестом с 31 декабря 2019 года по 27 июня 2020 года, с 13 июля 2020 года по 7 октября 2020 года зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы; решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 24 декабря 2020 года приговор в отношении Даутова А.В. в части зачета в соответствии со ст.72 УК РФ в срок лишения свободы времени нахождения под домашним арестом и под стражей отменен, дело направлено в этой части на новое рассмотрение в тот же суд; в остальном приговор оставлен без изменения.

Постановлением Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 12 февраля 2021 года на основании ч.3.2 и ч.3.4 ст.72 УК РФ Даутову А.В. зачтено время содержания под стражей по приговору от 8 октября 2020 года - с 8 октября 2020 года по 24 декабря 2020 года включительно в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы, время нахождения под домашним арестом с 31 декабря 2019 года по 27 июня 2020 года, с 13 июля 2020 года по 7 октября 2020 года включительно из расчета два дня содержания под домашним арестом за один день лишения свободы.

Даутов А.В. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства-каннабиса (марихуаны) массой 173, 2 граммов в крупном размере, совершенном 30 декабря 2019 года на территории Черекского района КБР при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении прокурор Кабардино-Балкарской Республики Хабаров Н.А. указал, что приговор в отношении Даутова А.В. не был обжалован прокурором в апелляционном порядке, однако в нарушение требований ч.1 ст.389.24 УПК РФ суд апелляционной инстанции отменил приговор в части зачета в срок лишения свободы времени нахождения осужденного под стражей и домашним арестом, чем фактически ухудшил положение Даутова А.В, также подлежит исключению применение судом положений ч.5 ст.74 и ч.1 ст.70 УК РФ, просит приговор, апелляционное определение и постановление Черекского суда от 12 февраля 2021 года отменить, передать дело на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе адвокат Мишаев М.М. в интересах осужденного Даутова А.В, выражая несогласие с апелляционным определением, отметил, что суд апелляционной инстанции, отменяя приговор в части зачета в срок лишения свободы времени нахождения под стражей и домашним арестом, и оставляя приговор без изменения в остальной части, тем самым предрешилвопрос о виновности Даутова, о достоверности доказательств по делу; в апелляционном определении не решен вопрос о мере пресечения Даутова; полагает, что при апелляционном рассмотрении оставлены без внимания доводы защиты о надуманности предъявленного обвинения, о заинтересованности свидетелей в обвинительном исходе дела, поскольку являются сотрудниками полиции, о неустановлении размера наркотического средства; по мнению автора жалобы, допущенные нарушения закона существенны и служат основанием для отмены апелляционного определения с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Вопреки доводам жалобы, выводы суда о виновности Даутова А.В. в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, приведенных в приговоре: показаниях свидетелей Л. Т.Т, Г. А.М. (сотрудников полиции) о том, что с целью проверки оперативной информации они ехали к месту назначения, водитель "семерки", заметив их, стал "прибавлять" скорость, затем водитель выбросил в окно полимерный пакет, они остановили машину и вызвали опергруппу; свидетелей Ч. З.Б, Ш. С.В, участвовавших в качестве понятых, в присутствии которых изъят полимерный пакет с веществом растительного происхождения; заключении эксперта, согласно которому изъятое вещество является наркотическим средством, на тампонах со смывами с ладоней, носогубного треугольника Даутова, с внутренней ручки водительской двери, с рычага коробки передач обнаружены следы наркотического средства тетрагидроканнабинола; протоколах следственных действий-осмотра места происшествия, предметов; вещественных и иных доказательствах.

Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие.

Показания свидетелей об имевших место событиях детальны, дополняют друг друга, отвечают фактическим обстоятельствам, согласуются с письменными материалами дела, поэтому правомерно взяты судом за основу при постановлении приговора. Каких-либо причин для искажения действительности по делу, оговора Даутова А.В, иной заинтересованности в исходе дела, судом не установлено.

Вопреки содержащимся в жалобе утверждениям, в качестве доказательства суд обоснованно признал показания понятых, которым дал надлежащую оценку. Показания свидетелей не содержат существенных противоречий по основным моментам, напротив, дополняют друг друга, согласуются с другими доказательствами по делу. Неприязненных отношений с осужденным судом установлено не было, поэтому оснований для признания их недопустимыми доказательствами в соответствии со ст.75 УПК РФ не имеется.

Сведений о том, что привлеченные в качестве понятых лица были заинтересованы в исходе уголовного дела, не имеется. Оснований, препятствующих данным понятым в соответствии со ст.60 УПК РФ участвовать в следственных действиях, в материалах дела не имеется.

Вопреки доводам жалобы, размер наркотического средства установлен, что отражено в заключении эксперта.

Доводы жалобы о том, что суд с обвинительным уклоном рассмотрел дело, не выяснив при этом всех обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, ограничил сторону защиты в праве представлять суду свои доказательства, необоснованны, поскольку противоречат материалам дела и содержанию приговора. Судебное разбирательство проведено в установленном законом порядке при соблюдении принципов состязательности и равноправия сторон. Представленные доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные ходатайства разрешены в соответствии с требованиями закона.

Суд на основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к выводу о виновности Даутова А.В. в совершении преступления. Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступного деяния и является верной.

Вместе с тем, состоявшиеся в отношении Даутова А.В. судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены при рассмотрении уголовного дела.

В соответствии со ст.389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, иного решения суда первой инстанции.

В силу ч.1 ст.389.24 УПК РФ обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Как усматривается из дела, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность постановленного в отношении Даутова А.В. приговора по апелляционной жалобе защитника, не согласившегося с приговором, и не нашел оснований для ее удовлетворения.

Одновременно суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости отмены приговора в части зачета времени содержания осужденного под стражей и домашним арестом, поскольку суд первой инстанции ошибочно применил к нему, осужденному по ч.2 ст.228 УК РФ, коэффициенты кратности, предусмотренные п. "б" ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Принимая решение об отмене приговора в части зачета времени нахождения под стражей и домашним арестом в срок лишения свободы, суд апелляционной инстанции оставил без внимания ч.1 ст.389.24 УПК РФ, т.е. при отсутствии апелляционного представления прокурора по собственной инициативе ухудшил положение осужденного.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым отменить апелляционное определение от 24 декабря 2020 года в части зачета в срок лишения свободы времени нахождения Даутова А.В. под стражей и домашним арестом, также подлежит отмене последующее судебное решение-постановление Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 12 февраля 2021 года, которым произведен зачет времени нахождения осужденного под стражей и домашним арестом в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Как следует из резолютивной части приговора, суд назначил Даутову А.В. наказание за совершенное преступление, отменил условное осуждение по приговору от 9 декабря 2019 года и окончательное наказание назначил по правилам ст.70 УК РФ-по совокупности приговоров. Между тем, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 2 августа 2021 года приговор Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 9 декабря 2019 года отменен, производство по уголовному делу прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ ввиду отсутствия в действиях Даутова А.В. состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, с признанием за ним права на реабилитацию. В связи с чем, надлежит исключить указание на применение статей 74, 70 УК РФ при назначении наказания. Поскольку приговор от 9 декабря 2019 года отменен, а судимость по этому приговору учитывалась судом при назначении Даутову А.В. наказания за совершенное преступление, то судебная коллегия считает возможным назначить Даутову А.В. условное наказание.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 12 февраля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 24 декабря 2020 года в отношении Даутова А.В. в части зачета в срок лишения свободы времени нахождения Даутова А.В. под стражей и домашним арестом отменить.

Приговор Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 октября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 24 декабря 2020 года в отношении Даутова А.В. изменить:

- исключить указание на применение статей 74, 70 УК РФ;

- признать Даутова А.В. осужденным по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 3 года, возложить на Даутова А.В. обязанность не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Даутова А.В. из-под стражи освободить.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи Н.В.Колбина

М.А.Чекмарев