Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 июля 2021 г. по делу N 7У-3107/2021[77-1151/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Накусова А.А, осужденного Гаджиева Н.С. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Сидоренко Б.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гаджиева Н.С. на приговор Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 27 ноября 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 15 апреля 2015 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, осужденного Гаджиева Н.С. и его защитника-адвоката Сидоренко Б.В, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Накусова А.А, полагавшего судебные решения изменить со смягчением наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 27 ноября 2014 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, несудимый, осуждён по:

- п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

- ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний по совокупности преступлений Гаджиеву Н.С. назначено окончательное наказание в виде 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня задержания - 16 июля 2013 года.

Этим же приговором осуждён ФИО2, кассационная жалоба в отношении которого не подавалась.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 15 апреля 2015 года приговор оставлен без изменения.

Гаждиев Н.С. осуждён за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере группой лиц по предварительному сговору; незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере группой лиц по предварительному сговору, совершенные в г. Махачкале Республики Дагестан в июле 2013 года при указанных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осуждённый Гаджиев Н.С, ссылаясь на существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, просит смягчить наказание. Мотивирует тем, что при назначении наказания за неоконченные преступления суд не учёл положения ст. 66 УК РФ, не признал согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающим обстоятельством наличие на его иждивении малолетних детей, не учел в полной мере все обстоятельства дела, не мотивировал размер назначаемого наказания и его отбывание в исправительной колонии строгого режима. Суд апелляционной инстанции не устранил указанные нарушения закона, повлиявшие на исход дела.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Гаджиева Н.С. в совершении преступлений, за которые он осужден, установлена на основе непосредственно исследованной в условиях состязательности и равноправия сторон совокупности доказательств, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87-89 УПК РФ, не оспаривается и сомнений не вызывает.

Действия Гаджиева Н.С, согласно установленным обстоятельствам совершенных преступлений, верно квалифицированы по: п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

При назначении наказания отягчающих обстоятельств не установлено, суд учел, что Гаджиев Н.С. не судим, совершил преступления впервые, имеет семью, двоих малолетних детей на иждивении, по месту жительства характеризуется положительно.

Однако вопреки п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ суд не признал наличие малолетних детей обстоятельством, смягчающим наказание, а учел лишь как сведения о личности Гаджиева Н.С. и его семье, что повлияло на справедливость наказания.

Кроме того, по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ Гаджиеву Н.С. при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств несправедливо назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы, которое в данном случае является максимально допустимым, исходя из положений ч. 2 ст. 66 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенные нарушения уголовного закона, допущенные при назначении наказания, повлияли на исход дела в отношении Гаджиева Н.С, не выявлены судом апелляционной инстанции, могут быть устранены в кассационном порядке без отмены приговора и апелляционного определения.

Оснований для изменения категории совершенных Гаджиевым Н.С. преступлений в порядке ч. 6 ст. 15 УК РФ, назначения согласно ст. 64 УК РФ более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за совершенные преступления, условного осуждения с применением ст. 73 УК РФ не усматривается.

При таких обстоятельствах в целях обеспечения справедливости необходимо признать смягчающим обстоятельством наличие у Гаджиева Н.С. малолетних детей, смягчить наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и окончательное наказание по совокупности преступлений.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для отмены или других изменений судебных решений в отношении Гаджиева Н.С. не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 27 ноября 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 15 апреля 2015 года в отношении ФИО1 изменить:

- признать согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, наличие у Гаджиева Н.С. малолетних детей;

- смягчить Гаджиеву Н.С. наказание по ч. 1 ст. 30, п."г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Гаджиеву Н.С. по совокупности преступлений окончательное наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Гаджиева Н.С. оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев