Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26 июля 2021 г. по делу N 7У-7123/2021[77-2943/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Дегтярева А.Ф, судей Мухаметова Р.Ф. и Гагариной Л.В, при секретаре Моисейчик Ю.И.

с участием прокурора отдела Генеральной прокуратуры РФ Филиппова А.П, адвоката Максимовой В.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. и жалобе осужденного Замараева А.Н. на приговор мирового судьи судебного участка Байкаловского судебного района Свердловской области от 22 июля 2020 года в отношении

ЗАМАРАЕВА Алексея Николаевича, родившегося "данные изъяты", судимого:

- 10 января 2017 года мировым судьей судебного участка Байкаловского района Свердловской области по ст. 264.1 УК РФ к обязательным работам на срок 200 часов (замененными 06 апреля 2017 года лишением свободы на срок 22 дня), с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 3 года, освобожденного по отбытии основного наказания 11 мая 2017 года;

- 25 сентября 2018 года Байкаловским районным судом Свердловской области по п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 1 год 3 месяца 25 дней (дополнительное наказание отбыто 31 января 2020 года), осужденного по ч. 1 ст. 119 УК РФ (2 преступления) к лишению свободы на срок 9 месяцев за каждое. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца. В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 25 сентября 2018 года и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 7 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения изменена на заключение под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 22 июля 2020 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 22 июля 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 04 августа 2020 года.

Заслушав доклад судьи Дегтярева А.Ф, мнение адвоката Максимовой В.Г. и выступление прокурора Филиппова А.П, полагавших необходимым приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Замараев А.Н. осужден за совершение 04 мая 2020 года угроз убийством, при наличии оснований у потерпевшей опасаться осуществления этих угроз, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора области просит приговор изменить, исключить указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание, - рецидива преступлений и назначение наказания с применением правил ч. 2 ст. 68 УК РФ, назначенное за каждое из двух преступлений, а также по правилам ст. ст. 69, 70 УК РФ наказание смягчить, назначив его отбывание в колонии-поселении, указать на исчисление срока наказания со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в отбытое наказание времени содержания под стражей с 22 июля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу с учетом положений п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. В обоснование представления указывает, что вопреки положениям п. п. "а", "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ суд учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидив преступлений.

В кассационной жалобе осужденный, выражая несогласие с приговором, указывает, что вопреки требованиям уголовного закона суд незаконно учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидив преступлений и применил при назначении наказания положения ч. 2 ст. 68 УК РФ, назначив несправедливое наказание. Просит приговор в данной части изменить, смягчив наказание.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Уголовное дело в отношении Замараева А.Н. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ. Замараев А.Н. свою вину в совершении преступлений признал в полном объеме, согласился с предъявленным обвинением, после консультации с защитником поддержал заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Суд обоснованно признал отсутствие обстоятельств, препятствующих рассмотрению уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства. Условия применения положений главы 40 УПК РФ судом выполнены в полном объеме.

Суд убедился в том, что обвинение Замараева А.Н. является обоснованным, обстоятельства совершения преступлений изложены в приговоре.

Действия Замараева А.Н. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 119 УК РФ (2 преступления). Законные основания для иной юридической оценки действий осужденного отсутствовали.

Наказание в виде лишения свободы Замараеву А.Н. назначено в соответствии со ст. ст. 6, 43, 60, ч. 5 ст. 62 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, обстоятельств их совершения, личности виновного, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, наличия смягчающих и отягчающих обстоятельств (совершение каждого преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя).

Вопросы применения в отношении Замараева А.Н. положений ст. ст. 64, 73 УК РФ были обсуждены, выводы об отсутствии оснований для применения указанных статей УК РФ являются обоснованными и сомнений не вызывают.

Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона.

По данному уголовному делу такие нарушения уголовного закона судом допущены.

Так, в соответствии с п. п. "а", "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести и судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.

Как видно из материалов дела, приговором от 10 января 2017 года Замараев А.Н. был осужден за преступление небольшой тяжести, а его осуждение по приговору от 25 сентября 2018 года было условным.

Вместе с тем в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд по каждому из совершенных деяний, вопреки требованиям уголовного закона признал рецидив преступлений.

С учетом изложенного из приговора надлежит исключить указание на наличие отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений по обоим преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 119 УК РФ.

Внесенные в приговор изменения являются основанием для смягчения наказания.

Назначая наказание по совокупности преступлений, судебная коллегия учитывает установленные судом первой инстанции смягчающие и отягчающие наказание (совершение каждого преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя) обстоятельства и применяет положения ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Каких-либо не учтенных судом обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания, судебная коллегия не усматривает.

Оснований для применения положений ст. 64, ст. 73 УК РФ при назначении наказания судебная коллегия не находит.

В соответствии с правовой позицией, закрепленной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 9 от 29 мая 2014 года "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести лицам мужского пола, ранее отбывавшим лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений, отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима.

К ранее отбывавшему наказание в виде лишения свободы относится лицо, осуждавшееся к наказанию в виде штрафа, обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы или принудительных работ, которому по основаниям, предусмотренным ч. 5 ст. 46, ч. 3 ст. 49, ч. 4 ст. 50, ч. 5 ст. 53 и ч. 6 ст. 53.1 УК РФ, эти виды наказания были заменены лишением свободы, которое лицо отбывало в исправительном учреждении.

Учитывая, что наказание в виде обязательных работ, назначенное Замараеву А.Н. приговором от 10 января 2017 года было заменено лишением свободы, отбывать наказание ему надлежит в исправительной колонии общего режима.

С учетом изложенного судебная коллегия находит приговор в отношении Замараева А.Н. подлежащим изменению, применение ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания исключению, а назначенное по ч. 1 ст. 119 УК РФ (2 преступления) наказание, как и наказание, назначенное по совокупности преступлений, смягчению.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Согласно положению ч. 4 ст. 74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Совершенные Замараевым А.Н. преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 119 УК РФ, относятся к категории небольшой тяжести, однако суд никак не мотивировал свой вывод о необходимости отмены условного осуждения по предыдущему приговору.

С учетом изложенного судебная коллегия приходит к выводу о необходимости сохранения Замараеву А.Н. условного осуждения по приговору Байкаловского районного суда Свердловской области от 25 сентября 2018 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка Байкаловского судебного района Свердловской области от 22 июля 2020 года в отношении ЗАМАРАЕВА Алексея Николаевича изменить:

- исключить указание об отмене условного осуждения по приговору Байкаловского районного суда Свердловской области от 25 сентября 2018 года и о назначении наказания по совокупности приговоров на основании положения ст. 70 УК РФ;

- исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие обстоятельства, отягчающего наказание Замараева А.Н. в отношении каждого из двух совершенных преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119 УК РФ, - рецидива преступлений и на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания;

- смягчить назначенное за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119 УК РФ, Замараеву А.Н. наказание в виде лишения свободы до 8 месяцев;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119 УК РФ (2 преступления), путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Замараеву А.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- срок отбывания наказания Замараеву А.Н. исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Замараеву А.Н. в счет отбывания наказания время содержания под стражей в период с 22 июля 2020 года по 03 августа 2020 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения, а кассационное представление без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи