Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 августа 2021 г. по делу N 7У-9013/2021[77-3533/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Курина Д.В, Симаковой И.Н.

с участием прокурора Утемова А.И, осужденного Хомутова Ю.В. (в режиме видеоконференц-связи), адвоката Панина В.А.

при ведении протокола секретарем Петровец А.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Хомутова Ю.В. на приговор мирового судьи судебного участка N 9 Орджоникидзевского судебного района г.Екатеринбурга Свердловской области от 12 марта 2020 года и апелляционное постановление Орджоникидзевского районного суда г.Екатеринбурга от 24 августа 2020 года, в соответствии с которыми

Хомутов Юрий Васильевич, родившийся "данные изъяты", судимый:

1) 14 декабря 2011 года Туринским районным судом Свердловской области по п. "б" ч. 2 ст.158 (2 преступления), ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст.158, ч.1 ст.150 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

2) 27 февраля 2012 года Ирбитским районным судом Свердловской области по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления) с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 14 декабря 2011 года) к 3 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев;

3) 19 марта 2012 года Слободо-Туринским районным судом Свердловской области по п. "а, б" ч.2 ст.158, п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

4) 26 июня 2012 года осужден Туринским районным судом Свердловской области по п. "б" ч.2 ст.158 (2 преступления), п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей.

Постановлением Туринского районного суда Свердловской области от 18 октября 2012 года путем частичного сложения наказаний по приговорам от 26 июня 2012 года, 19 марта 2012 года, 27 февраля 2012 года назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, освобожденный 10 марта 2013 года на основании постановления Новолялинского районного суда Свердловской области от 27 ноября 2013 года условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 11 дней;

5) 31 июля 2014 года Туринским районным судом Свердловской области по ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ (приговоры от 26 июня 2012 года, 27 февраля 2012 года, 19 марта 2012 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

6) 11 сентября 2014 года мировым судьей судебного участка N 2 Верхнепышминского района Свердловской области по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 2 Верхнепышминского района Свердловской области от 3 марта 2015 года на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговорам от 31 июля 2014 года и от 11 сентября 2014 года назначено 3 года лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев;

7) 20 августа 2015 года Орджоникидзевским районным судом г.Екатеринбурга по ч.1 ст.158, ч.1 ст.166 УК РФ с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 11 сентября 2014 года, постановление от 3 марта 2015 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев, освобожденный 29 декабря 2017 года по отбытии наказания, 29 июня 2019 года снят с учета в связи с отбытием наказания в виде ограничения свободы;

8) 20 сентября 2019 года Орджоникидзевским районным судом г.Екатеринбурга по ч. 3 ст.30, п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, который отменен в апелляционном порядке и постановлен апелляционный приговор Свердловского областного суда от 12 ноября 2019 года с признанием Хомутова Ю.В. виновным по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ и назначением 1 года 4 месяцев лишения свободы;

9) 22 октября 2019 года мировым судьей судебного участка N 5 Орджоникидзевского судебного района г.Екатеринбурга по ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 20 сентября 2019 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, осужден по ч.1 ст.159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с преступлением по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Орджоникидзевского судебного района г.Екатеринбурга Свердловской области от 22 октября 2019 года назначено 2 года 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Орджоникидзевского судебного района г.Екатеринбурга Свердловской области от 22 октября 2019 года с 22 октября 2019 года по 12 марта 2020 года.

На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Хомутова Ю.В. под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Орджоникидзевского районного суда г.Екатеринбурга от 24 августа 2020 года приговор изменен: на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Хомутова Ю.В. под стражей с 22 октября 2019 года по 11 марта 2020 года и с 12 марта 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Зайдуллиной А.Н. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений и доводах кассационной жалобы; выступление осужденного, адвоката, поддержавших жалобу; мнение прокурора об отмене апелляционного постановления с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

установила:

Хомутов Ю.В. признан судом виновным в хищении имущества "данные изъяты" в сумме 10 300 рублей, путем обмана.

Согласно приговору преступление совершено с 23 по 25 мая 2019 года в г.Екатеринбурге.

В кассационной жалобе осужденный просит снизить назначенный ему срок лишения свободы. Указывает, что наказание назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с учетом приговора от 22 октября 2019 года, при этом указанным приговором наказание назначалось также в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ с учетом приговора от 20 сентября 2019 года, который в апелляционном порядке отменен.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит апелляционное постановление подлежащим отмене.

В соответствии со ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда, мотивы, по которым приняты одни доказательства и отвергнуты другие.

Согласно ст.389.9 УПК РФ предметом судебного разбирательства в апелляционном порядке являются законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

При рассмотрении уголовного дела в отношении Хомутова Ю.В. эти требования закона не соблюдены.

Субъективная сторона мошенничества характеризуется наличием прямого умысла, то есть умысел на хищение чужого имущества должен иметь место в момент завладения имуществом.

Как видно из показаний Хомутова Ю.В, приведенных в приговоре и принятых судом в качестве доказательства, он не отрицал оформление кредитных обязательств через сеть "Интернет" от имени своей матери и получение от "данные изъяты" денежных средств, как поступал и ранее, при этом указывал, что имел намерение исполнить кредитные обязательства, но не смог этого сделать в связи с проблемами с получением дохода.

Таким образом, Хомутов Ю.В, хотя и указывал на признание им вины, однако фактически отрицал наличие у него корыстного мотива при завладении денежными средствами.

Между тем, суд оставил показания Хомутова Ю.В. без внимания, не дал им оценки, не указал, какие доказательства их опровергают, тогда как их оценка имеет значение для вывода о наличии в действиях Хомутова Ю.В. признаков мошенничества, то есть влияет на правильность применения уголовного закона.

Данные недостатки оставлены без внимания и не устранены при рассмотрении дела в апелляционном порядке.

Кроме того, резолютивная часть апелляционного постановления содержит противоречия, поскольку в ней указано об оставлении приговора без изменения и одновременно внесены изменения в части решения о зачете в срок наказания времени содержания под стражей.

Допущенные нарушения закона являются существенными, влияют на исход дела.

С учетом правил производства на стадии апелляционного рассмотрения уголовного дела, полномочий суда апелляционной инстанции, его обязанности по проверке законности, обоснованности и справедливости приговора по апелляционным жалобам и представлениям, а также необходимости соблюдения разумных сроков уголовного судопроизводства (ст.6.1 УПК РФ), судебная коллегия принимает решение об отмене апелляционного постановления и передаче уголовного дела на новое рассмотрение в суд второй инстанции.

В ходе рассмотрения уголовного дела следует учесть, что при назначении Хомутову Ю.В. окончательного наказания, в которое фактически вошло наказание, назначенное приговором от 20 сентября 2019 года, не разрешен вопрос о зачете отбытого наказания по указанному приговору.

Руководствуясь ч.9 ст.401.13, п.4 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное постановление Орджоникидзевского районного суда г.Екатеринбурга от 24 августа 2020 года в отношении Хомутова Юрия Васильевича отменить. Уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий

Судьи