Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:
председательствующего Ларионова Р.В, судей Кильмухаметовой М.В, Шушаковой С.Г, при секретаре Мануйловой Ю.С, с участием прокурора Богдан А.И, осужденного Шершикова Е.В, посредством видеоконференц-связи, адвоката Кочетковой Е.Л, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шершикова Е.В. на приговор и.о. мирового судьи судебного участка N14 Центрального судебного района г. Читы от 7 ноября 2019 года и апелляционное постановление Центрального районного суда г. Читы от 5 февраля 2020 года.
Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, пояснения осужденного и адвоката, поддержавших жалобу, мнение прокурора, полагавшей, что приговор и апелляционное постановление подлежат изменению, судебная коллегия,
УСТАНОВИЛА:
приговором и.о. мирового судьи судебного участка N14 Центрального судебного района г. Читы от 7 ноября 2019 года
Шершиков Е. В, "данные изъяты":
1) 15 октября 2015 года Центральным районным судом г.Читы по п. "а" ч.2 ст.158, ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселения; 16 октября 2015 года освобожденный по отбытии срока наказания;
2) 31 июля 2017 года Центральным районным судом г. Читы по ч. 3 ст. 30 - п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года 6 месяцев; 11 сентября 2018 года постановлением Центрального районного суда г. Читы (с учетом апелляционного постановления от 13 ноября 2018 года) отменено условное наказание, направлен для отбывания наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительную колонию строгого режима;
3) 7 марта 2018 года мировым судьей судебного участка N12 Черновского судебного района г. Читы по ст. 264. 1 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком на 300 часов, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев;
4) 24 октября 2018 года мировым судьей судебного участка N3 Центрального судебного района г. Читы, с учетом изменений внесенных апелляционным постановлением Центрального районного суда г. Читы от 26 декабря 2018 года, постановлением Президиума Забайкальского краевого суда от 12 сентября 2019 года, по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч.1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 31 июля 2017 года), ч. 5 ст. 69 УК РФ (с наказанием, назначенным по правилам ст.70 УК РФ и приговором от 7 марта 2018 года) к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев;
5) 6 февраля 2019 года мировым судьей судебного участка N7 Ингодинского судебного района г. Читы, с учетом изменений, внесенных постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 11 октября 2019 года, апелляционным постановлением Забайкальского краевого суда от 17 декабря 2019 года, по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 24 октября 2018 года, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев;
6) 5 июня 2019 года мировым судьей судебного участка N1 Центрального судебного района г. Читы, с учетом изменений внесенных апелляционным постановлением Центрального районного суда г. Читы от 25 июля 2019 года, постановлением Оловяннинского районного суда Забайкальского края от 14 апреля 2020 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст.68 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 6 февраля 2019 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев, осужден:
по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы;
в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, по совокупности преступлений, назначено 1 год 2 месяца лишения свободы;
на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание, назначенное по приговору, частично сложено с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N1 Центрального судебного района г. Читы от 5 июня 2019 года, окончательно назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года 6 месяцев;
срок наказания исчислен со дня выступления приговора в законную силу;
зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ;
зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по постановлению Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по приговору мирового судьи судебного участка N Центрального судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ год по приговору мирового судьи судебного участка N Ингодинского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по приговору мирового судьи судебного участка N Центрального судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ;
разрешены вопросы вещественных доказательств и процессуальных издержек по делу.
Апелляционным постановлением Центрального районного суда г. Читы от 5 февраля 2020 года приговор изменен:
в описательно-мотивировочной части приговора исключено указание на ч. 3 ст. 66 УК РФ;
признано в качестве смягчающего обстоятельства наличие 3-й группы инвалидности у матери;
смягчено назначенное по ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание по совокупности преступлений до 1 года 1 месяца;
на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием в виде лишения свободы по приговору суда мирового судьи судебного участка N Центрального судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено Шершикову Е.В. наказание в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев;
зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима на основании п. "а" ч. 3 ст. 72 УК РФ;
зачтено в срок отбытия наказания: период содержания под стражей с 8 октября 2018 года по 23 октября 2018 года по постановлению Центрального районного суда г. Читы от 11 сентября 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима; с 24 октября 2018 года по 26 декабря 2018 года по приговору мирового судьи судебного участка N3 Центрального судебного района г. Читы от 24 октября 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; с 27 декабря 2018 года по 5 февраля 2019 года по приговору мирового судьи судебного участка N3 Центрального судебного района г. Читы от 24 октября 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима; с 6 февраля 2019 года по 19 февраля 2019 года по приговору мирового судьи судебного участка N7 Ингодинского судебного района г. Читы от 6 февраля 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; с 20 февраля 2019 года по 4 июня 2019 года по приговору мирового судьи судебного участка N7 Ингодинского судебного района г. Читы от 6 февраля 2019 года, с 5 июня 2019 года по 24 июля 2019 года по приговору мирового судьи судебного участка N1 Центрального судебного района г. Читы от 5 июня 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режим; также зачтено в срок назначенного наказания отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N1 Центрального судебного района г. Читы от 5 июня 2019 года с 25 июля 2019 года по 6 ноября 2019 года.
Постановлением Оловяннинского районного суда Забайкальского края от 14 апреля 2020 года (по приведению приговоров в соответствие в порядке ст.10 УК РФ), с учетом апелляционного постановления Забайкальского краевого суда от 10 июня 2020 года, приговор мирового судьи судебного участка N14 Центрального судебного района г.Читы от 7 ноября 2019 года и апелляционное постановление Центрального районного суда г.Читы от 5 февраля 2020 года изменены: на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N1 Центрального судебного района г.Читы от 5 июня 2019 года окончательно Шершикову Е.В. назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года 6 месяцев.
Шершиков Е.В. признан виновным в совершении двух краж, то есть тайных хищений чужого имущества.
Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Шершиков Е.В. выражает несогласие с принятыми судебными решениями.
Указывает, что на момент вынесения приговора от 7 ноября 2019 года и апелляционного постановления от 5 февраля 2020 года судимость по приговору от 15 октября 2015 года являлась погашенной. В связи с чем суд необоснованно учел отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений, и назначил наказание с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также необоснованно определилвид исправительного учреждения колонию строгого режима. Ссылается на постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 12 сентября 2019 года по приговору от 24 октября 2015 года, указывая, что он не является лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы для определения режима отбывания наказания. Считает, что суд необоснованно не применил ему положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и назначил чрезмерно суровое наказание.
Просит допущенные нарушения в судебных решениях устранить и производство по делу прекратить.
В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Жалсараев З.Б. просит оставить жалобу без удовлетворения.
Проверив материалы дела, в соответствии с требованиями ст. 401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Согласно материалам уголовного дела, привлечение Шершикова Е.В. в качестве обвиняемого соответствует положениям гл. 23 УПК РФ, обвинительное заключение отвечает требованиям ст. 220 УПК РФ.
Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в судебном заседании и принятию итогового решения, нарушений норм уголовно-процессуального закона и стеснения прав Шершикова Е.В. на стадии досудебного производства по уголовному делу не имеется.
Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.
Описательно-мотивировочная часть приговора суда, согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ содержит описание преступных деяний, признанных судом доказанными, с указанием места, даты, времени и способа их совершения, формы вины, а также последствий совершенных Шершиковым Е.В. преступлений.
Выводы суда о виновности Шершикова Е.В. в совершении преступлений основаны на совокупности доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.
Виновность Шершикова Е.В. в совершении инкриминируемых ему преступлений обоснованно установлена судом на основании: признательных показаний самого осужденного Шершикова Е.В. по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ, показаний потерпевшей ФИО7, представителя потерпевшего ФИО8, свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11 ФИО12 по известным им обстоятельствам дела, а также на основании представленных по делу и исследованных доказательств: заявлений потерпевших, протоколов осмотра места происшествия, выемки, осмотра предметов и других, полно и подробно приведенных в приговоре.
Учтено, что показания потерпевших и свидетелей, которые положены в основу приговора, получены в соответствии с требованиями УПК РФ, последовательны, согласуются между собой и с письменными доказательствами по делу, дополняют друг друга, не доверять данным показаниям оснований не имеется. Оснований к оговору потерпевшими и свидетелями осужденного Шершикова Е.В. судом не установлено.
Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, приняты все предусмотренные законом меры по обеспечению состязательности процесса и равноправия сторон. Все заявленные участниками судебного процесса ходатайства обоснованно разрешены, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.
Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Шершикова Е.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ, по ч. 1 ст. 158 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.
При назначении Шершикову Е.В. наказания, учены (с учетом апелляционного постановления) смягчающие наказание обстоятельства: наличие на иждивении двоих малолетних детей, признание вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ, "данные изъяты"; а также отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений.
Вопреки доводам жалобы, в действиях Шершикова Е.В. обоснованно установлен в силу ч.1 ст.18 УК РФ рецидив преступлений. Поскольку, согласно п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ срок погашения судимости лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести исчисляется по истечению трех лет после отбытия наказания, а наказание по приговору Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ за преступления средней тяжести (п. "а" ч.2 ст.158, ч.3 ст.30 - п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ) отбыто Шершиковым Е.В. ДД.ММ.ГГГГ, то судимость погашается на последнюю дату течения срока ДД.ММ.ГГГГ. Преступления по обжалуемому приговору совершены Шершиковым Е.В. ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, то есть в пределах установленного законом трехлетнего срока до погашения судимости. Доводы жалобы осужденного об исчислении данного срока погашения судимости, влияющего на установление рецидива преступлений, на дату вынесения обжалуемого приговора ДД.ММ.ГГГГ, а не на даты совершения преступлений по приговору, основаны на неверном понимании уголовного закона.
Судом также обоснованно не усмотрено оснований для применения к осужденному положений ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ.
Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения закона по данному делу допущены.
Как указано выше, суд апелляционной инстанции дополнительно установилШершикову Е.В. смягчающим наказание обстоятельством наличие 3-й группы инвалидности у матери, после чего снизил ему наказание назначенное по ч. 2 ст. 69 УК РФ.
Также суд апелляционной инстанции счел возможным оставить назначенное Шершикову Е, В. по приговору окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ без изменения и в том же размере, сославшись на доводы апелляционного представления прокурора, находя такое наказание достаточным и справедливым.
Судебная коллегия не может согласится с данными выводами суда апелляционной инстанции, поскольку они не соответствуют принципам законности и справедливости.
Так, установив в действиях Шершикова Е.В. дополнительное смягчающее наказание обстоятельство, суд апелляционной инстанции, в силу положений ст.69 УК РФ должен был рассмотреть вопрос о смягчении назначенного наказания отдельно за каждое совершенное преступление, с учетом того, что за преступление по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) назначено минимально возможное, с применением положений ч.2 ст.68 УК РФ, наказание в виде 8 месяцев лишения свободы.
Затем подлежало назначению, со смягчением, относительно назначенного по приговору, наказание по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.
Кроме того, сославшись на учет апелляционного представления при назначении наказания по ч.5 ст.69 УК РФ, суд не мотивировал каким-либо образом в этой части свое решение и не сделал соответствующих выводов по доводам апелляционного представления, связанных с ухудшением положения осужденного. Тем самым, при данных обстоятельствах подлежало назначению со смягчением Шершикову Е, В. и наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым смягчить назначенное наказание Шершикову Е.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ), с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, согласно которой срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Назначенное наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) смягчению не подлежит, поскольку мировым судьей назначено минимально возможное наказание осужденному при рецидиве преступлений.
Наказание по правилам ч.2 ст.69 УК РФ и окончательное наказание по ч.5 ст.69 УК РФ подлежит также снижению.
Оснований применения положений ч.1 ст.62 УК РФ при установленном в действиях Шершикова Е.В. отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, не имеется.
Кроме того, согласно п. "е" п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", не может рассматриваться, как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей или под домашним арестом в качестве меры пресечения, поскольку оно не отбывало наказание в исправительном учреждении.
Из материалов дела следует, что ранее по приговору Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ Шершиков Е.В. был осужден по совокупности двух преступлений средней тяжести к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии срока наказания из следственного изолятора (с учетом зачета времени содержания под стражей), без фактического направления его в исправительное учреждение и отбывания в нем наказания в виде лишения свободы. Тем самым, указанные обстоятельства, не изменяя установленного в действиях Шершикова Е.В. статуса осужденного и лица, содержащегося под стражей, не дают оснований рассматривать его как лицо, ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы.
После вынесения вышеуказанного приговора, образующего рецидив преступлений, по всем последующим приговорам, вынесенным в отношении ФИО13, в том числе и по обжалуемому приговору от ДД.ММ.ГГГГ итоговое наказание последнему назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ - по совокупности преступлений, что не позволяло, в силу закона признавать ФИО13 лицом, отбывавшим ранее наказание в виде лишения свободы.
В то же время, в силу положений п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима подлежит назначение наказание мужчинам, осужденным за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишения свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.
Соответственно, при данных обстоятельствах ФИО13 по обжалуемому приговору от ДД.ММ.ГГГГ необоснованно назначен режим отбывания наказания - в исправительной колонии строгого режима, поскольку преступления, за которые он осужден, относятся к категории средней тяжести, и ФИО13 не может, в силу закона, признаваться лицом, отбывавшим ранее наказание в виде лишения свободы.
Таким образом, при определении вида исправительного учреждения ФИО13, суду следовало руководствоваться требованиями п. "а" ч.1 ст.58 УК РФ.
Тем самым, судом был неправильно применен уголовный закон, что повлекло за собой необоснованное назначение осужденному более строгого режима отбывания наказания.
С учетом обстоятельств содеянного и личности виновного, который ранее судим, преступления совершил при рецидиве, местом отбывания наказания ФИО13 судебная коллегии считает необходимым определить исправительную колонию общего режима.
Кроме того, в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания ФИО13 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу (ДД.ММ.ГГГГ) и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (по приговору от ДД.ММ.ГГГГ) необходимо зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Данные нарушения закона не были устранены судом апелляционной инстанции.
Вышеуказанные нарушения уголовного и закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем судебные решения подлежат изменению.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор и.о. мирового судьи судебного участка N14 Центрального судебного района г. Читы от 7 ноября 2019 года и апелляционное постановление Центрального районного суда г. Читы от 5 февраля 2020 года в отношении Шершикова Е. В. изменить:
смягчить назначенное наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) до 11 месяцев лишения свободы;
в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) и ч. 1 ст.158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) наказание Шершикову Е.В. определить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде лишения свободы сроком на 1 год;
на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N Центрального судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначить Шершикову Е.В. 3 года 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься определенной деятельностью - управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев;
В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания ФИО13 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.
Председательствующий: Р.В. Ларионов
Судьи: М.В.Кильмухаметова
С.Г.Шушакова
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.