Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 июля 2021 г. по делу N 7У-3259/2021[77-1213/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А, судей Горбачева А.Н, Николаенко Е.Ю, с участием прокурора Луговской И.С, адвоката Сиротина К.С, при ведении протокола помощником судьи Харитоновой А.Д, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гущина Андрея Александровича о пересмотре приговора Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 мая 2020 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 августа 2020 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А, выступления осужденного Гущина А.А, в режиме видеоконференц-связи, адвоката Сиротина К.С, просивших изменить судебные решения, мнение прокурора Луговской И.С, предлагавшей приговор и апелляционное определение оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 мая 2020 года, Гущин Андрей Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 27 мая 2004 года Бикинским городским судом Хабаровского края по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 2 июня 2004 года мировым судьёй судебного участка N 47 Бикинского района Хабаровского края (с учетом постановления мирового судьи судебного участка N 47 Бикинского района Хабаровского края от 3 декабря 2004 года, постановления Кировского районного суда г.Хабаровска от 17 октября 2011 года (приговор от 27 мая 2004 года) по ст.119 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобождён 13 декабря 2006 года условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 3 дня;

- 19 октября 2007 года Бикинским городским судом Хабаровского края (с учетом постановления Кировского районного суда г.Хабаровска от 17 октября 2011 года) по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 27 мая 2004 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 6 февраля 2008 года Бикинским городским судом Хабаровского края (с учетом постановления Кировского районного суда г.Хабаровска от 17 октября 2011 года) по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 19 октября 2007 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобождён 2 июля 2010 года условно-досрочно на 1 год 1 месяц 15 дней;

- 5 августа 2011 года Бикинским городским судом Хабаровского края по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ (приговор от 6 февраля 2011 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобождён 22 ноября 2013 года по отбытию наказания, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, зачёте в срок лишения свободы времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу, вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 августа 2020 года приговор изменён.

Из приговора исключено осуждение за незаконное изготовление наркотического средства - табака, пропитанного наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса (гашишным маслом) в количестве не менее 7, 455 грамм.

Определено считать Гущина А.А. осужденным за незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства кустарного изготовления масла каннабиса (гашишного масла) в количестве не менее 1, 55 грамм.

Назначенное Гущину А.А. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание смягчено до 3 лет лишения свободы.

В срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 21 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима.

Гущин А.А. признан виновным и осужден за незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства (масла каннабиса (гашишного масла) в количестве не менее 1, 55 грамм) в значительном размере и за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства (смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) в количестве не менее 7, 455 грамм) в крупном размере.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Гущин А.А. выражает несогласие с судебными решениями, так как полагает, что содержание в общей смеси с табаком самого наркотического средства, масла каннабиса (гашишного масла) в количестве не менее 1, 55 грамм, не образует крупного размера наркотического средства, в связи с чем просит переквалифицировать его действия с ч.2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, как изготовление и хранение наркотического средства в значительном размере. Указывает, что заключение эксперта не отвечает требованиям ст.204 УПК РФ. Оспаривает решение суда о признании в его действиях рецидива преступлений. Просит судебные решения изменить, применить положения ст.62 УК РФ и смягчить размер наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что приговор и апелляционное определение следует оставить без изменения.

В соответствии с ч.1 ст.401. 15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона, влекущих отмену или изменение судебного решения, вступившего в законную силу, по данному делу не имеется.

Постановленный в отношении Гущина А.А. обвинительный приговор соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступления, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к данному делу, из числа предусмотренных ст.299 УПК РФ.

Описание совершённого Гущиным А.А. преступного деяния, признанного судом доказанным, содержит все необходимые сведения о месте, времени, способе его совершения, форме вины, целей, и иных данных, позволяющих судить о событии преступления, причастности к нему осужденного и его виновности.

Доказательства, подтверждающие виновность Гущина А.А. оценены судом с соблюдением требований ст.ст.87, 88 УПК РФ.

Размер наркотического средства, которое Гущин А.А. незаконно изготовил и хранил, установлен с учётом Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", которым утверждены списки наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Масло каннабиса (гашишное масло) включено в список наркотических средств, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I).

Согласно разъяснений данных в абз.3 п.4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если наркотическое средство, включенное в список I входит в состав смеси, содержащей одно наркотическое средство, то его размер определяется весом всей смеси.

Таким образом, учитывая, что масло каннабиса (гашишное масло) в входит в список I, а размер наркотического средства определяется по весу всей смеси (с учетом веса нейтральных веществ), то действия Гущина А.А. правильно квалифицированы судом по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства (масла каннабиса (гашишного масла) в количестве не менее 1, 55 грамм) в значительном размере и как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства (смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) в количестве не менее 7, 455 грамм) в крупном размере.

Вопреки доводам жалобы, заключение физико-химической экспертизы наркотических средств N 128 от 17 сентября 2019 года, которой установлен вид и количество изъятого из незаконного оборота наркотического средства, соответствует требования ст.204 УПК РФ.

Наказание осужденному Гущину А.А. назначено в соответствии с требованиями ст.6, ч.3 ст.60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности виновного, наличия совокупности обстоятельств смягчающих наказание.

Обстоятельством, отягчающим наказание суд правильно признал рецидив преступлений, вид которого относится к опасному.

Решение об отсутствии оснований для применения положений ст.64 УК РФ мотивировано в приговоре.

Судом апелляционной инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона проверены все доводы апелляционной жалобы осужденного Гущина А.А. и в определении приведены мотивы принятого решения. Содержание апелляционного определения отвечает требованиям ст.389.28 УПК РФ.

Оснований для смягчения назначенного наказания по доводам жалобы осужденного не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства, были учтены судом при разрешении вопросов о виде и размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и отвечает целям наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Гущина Андрея Александровича на приговор Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 мая 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 августа 2020 года - оставить без удовлетворения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи А.Н. Горбачев

Е.Ю. Николаенко