Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 07 сентября 2021 г. по делу N 7У-11358/2021[77-4504/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Муромцевой Л.К, судей Максутовой С.Ж, Масленникова С.А, при секретаре Опритовой В.В, с участием прокурора Клименко О.В, адвоката Халитовой Н.Ю, осужденного Бондаренко Л.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной

жалобе осужденного Бондаренко Л.М. на приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 24 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Муромцевой Л.К, выступление адвоката Халитовой Н.Ю, осужденного Бондаренко Л.М, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Клименко О.В, просившего приговор изменить, кассационную жалобу удовлетворить частично, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 24 февраля 2021 года

Бондаренко Леонид Михайлович, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец

"адрес", гражданин РФ, судимый:

1) 8 октября 2012 года Центральным районным судом г. Тольятти Самарской области по ч.1 ст.111 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

2) 26 марта 2014 года Автозаводским районным судом г. Тольятти Самарской области (с учетом внесённых изменений) по ч.2 ст.162, ст. 70 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, освобожден 10 ноября 2017 года по отбытии срока наказания, 3) 12 марта 2019 года Красноглинским районным судом г. Самары по п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года, 4) 28 мая 2019 года Комсомольским районным судом г. Тольятти Самарской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ отменено Бондаренко Л.М. условное осуждение по приговору Красноглинского районного суда г. Самары от 12 марта 2019 года и по приговору Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 28 мая 2019 года.

На основании ст.70 УК РФ к назначенному по настоящему приговору наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Красноглинского районного суда г. Самары от 12 марта 2019 года и по приговору Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 28 мая 2019 года, окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Бондаренко Л.М. постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено Бондаренко Л.М. в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 3 июня 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор Центрального районного суда

г. Тольятти Самарской области от 24 февраля 2021 года не обжаловался.

По приговору суда Бондаренко Л.М. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере; незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, в значительном размере.

Преступления Бондаренко Л.М. совершены в г. Тольятти Самарской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Бондаренко Л.М. просит приговор изменить, снизить срок назначенного ему наказания, которое, по его мнению, является чрезмерно суровым, изменить вид исправительного учреждения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В судебном заседании Бондаренко Л.М. согласился с предъявленным обвинением, полностью признал вину по предъявленном ему обвинению, заявил о согласии на рассмотрение дела в особом порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Порядок заявления ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и порядок его рассмотрения, регламентированные ст. ст. 317.1, 317.2, 317.3 УПК РФ, соблюдены.

В судебном заседании государственный обвинитель поддержал представление прокурора о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, и подтвердил активное содействие Бондаренко Л.М. следствию в раскрытии и расследовании преступлений и выполнение им взятых на себя обязательств в связи с заключенным с ним соглашением о досудебном сотрудничестве, что выразилось в даче им признательных показаний, изобличающих его преступную деятельность.

Как убедился суд, Бондаренко Л.М. в полной мере осознавал характер и последствия заявленного ходатайства о применении особого порядка принятия судебного решения, с обвинением и квалификацией содеянного был согласен, свою вину по предъявленному обвинению признал полностью.

Защитник - адвокат М.О.В. в судебном заседании подтвердил, что досудебное соглашение было заключено после консультации с ним, и он поддерживает представление прокурора и ходатайство своего подзащитного о рассмотрении дела в особом порядке.

С учетом отсутствия обстоятельств, препятствующих разбирательству уголовного дела в особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, суд постановилв отношении Бондаренко Л.М. обвинительный приговор без исследования и оценки доказательств, собранных по уголовному делу.

Вместе с тем, согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу судом были нарушены положения уголовного закона.

Глава 40.1 УПК РФ не содержит норм, запрещающих принимать по делу, рассматриваемому в особом порядке в связи с досудебным соглашением о сотрудничестве, иные, кроме обвинительного приговора, судебные решения. В частности, содеянное подсудимым может быть переквалифицировано, а уголовное дело прекращено судом (в связи с изменением уголовного закона, истечением сроков давности, актом об амнистии и т.д.), если для этого не требуется исследования собранных по делу доказательств и фактические обстоятельства при этом не изменяются, что соответствует правовой позиции изложенной в п.23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 года N 16 "О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Исходя из разъяснений, данных в пунктах 13 - 13.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. При этом сама передача реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно или путем сообщения приобретателю о месте их хранения, или проведения закладки в обусловленном с ним месте и т.д. Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Бондаренко Л.М, имея умысел на сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, непосредственно выполнил действия, направленные на сбыт наркотических средств, поместив их в мини-оптовые тайники, и в ходе Интернет-переписки сообщил адреса данных тайников неустановленному лицу, имеющему логин "@bobrmaman", действующему с ним в преступной группе, для последующего незаконного сбыта.

При этом доказательств того, что сведения о местонахождении тайников с наркотическими средствами были переданы непосредственным приобретателям наркотических средств, в материалах дела не имеется.

Сам факт передачи Бондаренко Л.М, согласно распределенным ролям в преступной группе, информации о месте расположения тайников с наркотическими средствами другому лицу, действующему с ним в преступной группе, не свидетельствует об окончании сбыта, поскольку другое лицо является соисполнителем преступления, а не приобретателем наркотического средства.

Таким образом, с учетом того, что Бондаренко Л.М. свои действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, не смог довести до конца, поскольку данные наркотические средства, находившееся в лесном массиве Центрального района г. Тольятти Самарской области на участках местности, имеющих географические координаты: "адрес", а также между бетонными плитами недалеко от "адрес" в Центральном районе г. Тольятти Самарской области, были обнаружены и изъяты сотрудниками правоохранительных органов, не может свидетельствовать об оконченном сбыте, поскольку соучастник преступления не являлся приобретателем указанных наркотических средств.

Поскольку указанные обстоятельства не были приняты во внимание судом, что повлияло на квалификацию действий осужденного Бондаренко Л.М, а также и на размер назначенного наказания, приговор в отношении Бондаренко Л.М. подлежит изменению ввиду существенного нарушения уголовного закона.

С учетом изложенного, действия осужденного Бондаренко Л.М. подлежат переквалификации с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, с назначением наказания с учетом положений ч. 3 ст. 66, ст. 64 УК РФ.

Кроме того, суд не дал оценки тому обстоятельству, что предъявленное органами следствия Бондаренко Л.М. обвинение необоснованно квалифицировано двумя различными составами преступлений, предусмотренными ч.1 ст.228 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела, Бондаренко Л.М. 02.06.2020 года в 1 час 48 минут, находясь по адресу: Самарская область, г..Тольятти, "адрес", реализуя преступный умысел, направленный на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе **), который является производным **, в крупном размере, получил посредством уведомления на принадлежащий ему мобильный телефон марки "Honor 7ADUAL 22" IMEI1: N IMEI2: N с абонентским номером N, используя информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет" через приложение "Telegram" от неустановленного лица, имеющего логин "@bobrmaman", информацию с географическими координатами: N о месте нахождения "тайниковой закладки", с наркотическим средством, содержащим в своем составе **, который является производным ** в крупном размере.

После чего, 02.06.2020 года в утреннее время (точное время следствием не установлено) Бондаренко Л.М. прибыл на участок местности, находящийся в 600 м от "адрес" в Автозаводском районе г..Тольятти Самарской области, расположенный по географическим координатам: "адрес", где обнаружил и извлек "тайниковую закладку" с наркотическим средством, содержащим в своем составе ** который является производным **, массой не менее 1, 58 г, то есть в крупном размере, таким образом незаконно приобрел и хранил его без цели сбыта до момента изъятия сотрудниками полиции. В неустановленное время, но не позднее 13 часов 55 минут 03.06.2020 года, Бондаренко Л.М. прибыл на участок лесного массива Центрального района г..Тольятти Самарской области, где на земле под деревом с вкопанной асбестовой трубой примерно в 300 метрах от "адрес" г..Тольятти, на участке местности, имеющем географические координаты: "адрес", оставил "тайниковую закладку" с наркотическим средством, содержащим в своем составе ** который является производным **, массой 1, 58 грамма, то есть в крупном размере, находящимся в полиэтиленовом пакетике со смыкающейся застежкой, помещенном в аналогичный пакетик, после чего сфотографировал данное место, используя свой мобильный телефон марки "Honor 7ADUAL 22" IMEI1: N IMEI2: N с абонентским номером N, тем самым, продолжил незаконно хранить в "тайниковой закладке" без цели сбыта до момента изъятия сотрудниками полиции. 17.08.2020 года в период времени с 13 часов 15 минут по 13 часов 35 минут сотрудниками Тольяттинского ЛОП Средневолжского ЛУ МВД России на транспорте в ходе осмотра места происшествия на участке местности с координатами "адрес", на земле под деревом с вкопанной асбестовой трубой, примерно в 300 м от "адрес" в Центральном районе г..Тольятти Самарской области, обнаружено и изъято из незаконного оборота указанное наркотическое средство, содержащее в своем составе ** который является производным **, массой 1, 58 г, то есть в крупном размере, которое Бондаренко Л.М.

незаконно приобрел и хранил без цели сбыта.

Бондаренко Л.М. 02.06.2020 в 01 час 48 минут, находясь по адресу: Самарская область, г..Тольятти, "адрес", реализуя преступный умысел, направленный на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей ** в значительном размере, получил посредством уведомления на принадлежащий ему мобильный телефон марки "Honor 7ADUAL 22" IMEI1: N IMEI2: N с абонентским номером N, используя информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет" через приложение "Telegram" от неустановленного лица, имеющего логин "@bobrmaman", информацию с географическими координатами: "адрес" о месте нахождения "тайниковой закладки" со смесью, содержащей ** в значительном размере.

После чего, 02.06.2020 года в утреннее время, точное время следствием не установлено, Бондаренко Л.М. прибыл на участок местности, находящийся в 600 м от "адрес" в Автозаводском районе г..Тольятти Самарской области, расположенный по географическим координатам: "адрес", где обнаружил и извлек "тайниковую закладку", с наркотическим средством - смесью, содержащей **), массой не менее 0, 26 г, то есть в значительном размере, поместил вышеуказанное наркотическое средство в правый наружный боковой карман надетой на нем куртки, таким образом, незаконно приобрел и хранил его при себе без цели сбыта до момента изъятия сотрудниками полиции. В неустановленное время, но не позднее 13 часов 55 минут 03.06.2020, года Бондаренко Л.М, реализуя преступный умысел, направленный на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей ** в значительном размере, прибыл на участок лесного массива Центрального района г..Тольятти Самарской области, где 03.06.2020 года в 14 часов у "адрес" в Центральном районе г..Тольятти Самарской области, где был выявлен сотрудниками Тольяттинского ЛОП Средневолжского ЛУ МВД России на транспорте в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение". В тот же день, в ходе исследования вещей и одежды Бондаренко Л.М, проведенного на месте выявления в период с 14 часов 30 минут по 15 часов 30 минут, в правом наружном боковом кармане куртки, надетой на Бондаренко Л.М, был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакетик, внутри которого находилось наркотическое средство - смесь, содержащая ** массой 0, 26 г, то есть в значительном размере, которое Бондаренко Л.М. незаконно приобрел и хранил без цели сбыта.

Вышеуказанные действия Бондаренко Л.М. как органами следствия, так и судом, были квалифицированы двумя составами преступлений, а именно: по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере (наркотическое средство, содержащее в своем составе ** который является производным **, массой 1, 58 г) и по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере (** массой 0, 26 г).

Между тем, признав Бондаренко Л.М. виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства, и квалифицировав его действия как два самостоятельных преступления, суд не учел положения п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" о том, что ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение, хранение и изготовление, наркотических средств наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество каждого такого средства, вещества, растения или части растения в отдельности без их сложения составило значительный размер, либо по ч. 2 или 3 той же статьи - при совершении аналогичных действий без цели сбыта в отношении указанных средств, веществ или их аналогов, растений либо их частей в крупном размере или в особо крупном размере соответственно.

Таким образом, преступные действия осужденного Бондаренко Л.М. не образуют совокупности двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ, а охватываются составом ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку он совершил незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года.

Приведенные нарушения судом требования уголовного закона, следует расценивать существенными, повлиявшими на исход уголовного дела, в силу чего суд кассационной инстанции квалифицирует действия Бондаренко Л.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, исключая излишнюю вмененную ч.1 ст.228 УК РФ.

При назначении Бондаренко Л.М. наказания судом соблюдены требования статей 6, 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, конкретные обстоятельства их совершения, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В соответствии с п. "г, и" ч.1 ст.61 УК РФ смягчающими наказание обстоятельствами суд признал: наличие малолетнего ребенка у виновного, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ смягчающими наказание обстоятельствами суд признал: полное признание вины подсудимым, раскаяние, положительную характеристику по месту жительства, службу по контракту ОГВ на территории СКР, участие в контртеррористической операции, награждение памятной медалью, признание его ветераном боевых действий, состояние здоровья и наличие заболеваний у него и его родственников.

Суд, признавая совокупность смягчающих обстоятельств исключительной, а также учитывая данные о личности осужденного Бондаренко Л.М, усмотрел возможность назначения наказание с применением ст.64 УК РФ, и назначил ему наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем, суд в приговоре не мотивировал по каким причинам одни и те же смягчающие наказание обстоятельства, признанные при назначении наказания за совершение преступлений, в качестве исключительных обстоятельств для назначения наказания ниже низшего предела, положения ст. 64 УК РФ применил только к наказанию за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, и не применил при назначении наказания за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В связи с чем, судебная коллегия считает необходимым при назначении наказания по ч.2 ст.228 УК РФ также применить положения ст. 64 УК РФ, смягчить назначенное Бондаренко Л.М. наказание, а также наказание, назначенное по совокупности преступлений по правилам, предусмотренными ч.3 ст.69 УК РФ.

Оснований для применения ч.6 ст.15, ч.1 ст.62 УК РФ, с учетом наличия отягчающего наказания обстоятельства, суд обоснованно не усмотрел, судебная коллегия также не усматривает оснований для применения указанных норм закона.

Учитывая тяжесть содеянного, обстоятельства совершения преступлений, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Бондаренко Л.М. наказания в виде реального лишения свободы, которое будет способствовать целям исправления осужденных и предупреждения совершения им новых преступлений.

Вопреки доводам кассационной жалобы, вид исправительного учреждения- исправительная колония особого режима, осуждённому назначен правильно, в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом наличия в действиях Бондаренко Л.М. особо опасного рецидива преступлений.

С учетом изложенного, кассационная жалоба осужденного Бондаренко Л.М. подлежит частичному удовлетворению, а приговор изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 24 февраля 2021 года в отношении Бондаренко Леонида Михайловича изменить:

-переквалифицировать действия Бондаренко Л.М. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы, - исключить из приговора указание на осуждение Бондаренко Л.М. по

ч. 1 ст. 228 УК РФ, - с применением ст. 64 УК РФ назначить Бондаренко Л.М. наказание по

ч. 2 ст. 228 УК РФ - 2 года лишения свободы;

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Бондаренко Л.М. наказание 5 лет 6 месяцев лишения свободы, - на основании ст.70 УК РФ к назначенному по настоящему приговору наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красноглинского районного суда г. Самары от 12 марта 2019 года и по приговору Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 28 мая 2019 года, окончательно назначить Бондаренко Л.М. 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Бондаренко Л.М. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись

Судьи подписи