Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 сентября 2021 г. по делу N 7У-9695/2021[77-3720/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Нарской М.Ю, судей Завьялова А.В, Фархутдиновой Н.М.

при секретаре Антроповой А.В.

с участием прокурора Дарьенко Л.Ю.

осужденной Дымчевской Л.А, адвоката Стародумовой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление первого заместителя прокурора Тюменской области Биктимерова Р.М. и кассационную жалобу осужденной Дымчевской Л.А. о пересмотре апелляционного постановления Ленинского районного суда г. Тюмени от 9 марта 2021 года по уголовному делу в отношении Дымчевской Ларисы Александровны.

Заслушав доклад судьи Нарской М.Ю. об обстоятельствах дела, выступления прокурора Дарьенко Л.Ю, полагавшей о необходимости отмены апелляционного постановления, осужденной Дымчевской Л.А. и адвоката Стародумовой А.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и позицию прокурора, судебная коллегия

установила:

приговором мирового судьи судебного участка N 8 Ленинского судебного района г. Тюмени от 29 июня 2020 года Дымчевская Лариса Александровна, "данные изъяты" года рождения, уроженка "данные изъяты" судимая:

- 12 июля 2007 года Ленинским районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 17 июля 2007 года тем же судом по ч. 2 ст. 159, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 17 июня 2010 года тем же судом по ч. 1 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговоры от 12 июля 2007 года и 17 июля 2007 года) к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 24 августа 2010 года Калининским районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; освобожденная 21 декабря 2012 года условно-досрочно на срок 1 год 2 месяца 11 дней;

- 17 июля 2013 года Центральным районным судом г. Тюмени по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;

- 29 мая 2014 года Ленинским районным судом г. Тюмени (с учетом последующих изменений) по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 74 (приговор от 17 июля 2013 года), ст. 79 (приговор от 24 августа 2010 года), ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 30 июня 2014 года тем же судом (с учетом последующих изменений) по п. "в" ч. 2 ст. 158 (2 преступления), ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 26 августа 2014 года тем же судом (с учетом последующих изменений) по п. "в" ч. 2 ст. 158 (6 преступлений), ч. 1 ст. 158 (9 преступлений), п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; освобожденная 9 июня 2017 года условно-досрочно на срок 8 месяцев 13 дней;

- 11 октября 2017 года тем же судом по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. ст. 79, 70 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 28 ноября 2017 года Центральным районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 (3 преступления), п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; освобожденная 25 июня 2019 года по отбытии наказания;

- 25 декабря 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 Центрального судебного района г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства;

- 18 марта 2020 года Центральным районным судом г. Тюмени по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 марта 2020 года) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде о надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтены: время содержания под стражей по приговору от 18 марта 2020 года в период с 19 февраля 2020 года до 2 июня 2020 года на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; время нахождения в следственном изоляторе в порядке, предусмотренном ст. 77.1 УИК РФ, в период со 2 июня 2020 года до 29 июня 2020 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; время содержания под стражей с 29 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Обжалуемым апелляционным постановлением приговор изменен: из числа доказательств исключена явка с повинной от 25 ноября 2019 года; резолютивная часть изложена в следующей редакции - на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 8 Ленинского судебного района г. Тюмени от 29 июня 2020 года и наказания, назначенного по приговору Центрального районного суда г. Тюмени от 18 марта 2020 года, окончательно назначить Дымчевской Л.А. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговором мирового судьи от 29 июня 2020 года Дымчевская Л.А. признана виновной в тайном хищении чужого имущества (сумки "данные изъяты" на общую сумму 4 006 руб, совершенном 24 ноября 2019 года.

В кассационном представлении прокурор просит об отмене апелляционного постановления и направлении уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в связи с существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона, поскольку суд апелляционной инстанции не предоставил Дымчевской Л.А, участвовавшей в судебном заседании, последнего слова.

Доводы кассационной жалобы осужденной аналогичны доводам кассационного представления.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК Российской Федерации основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Таким признается судебный акт, постановленный в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанный на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.13 УПК РФ производство по уголовному делу в суде апелляционной инстанции осуществляется в порядке, установленном главами 35-39 УПК РФ.

В силу требований ст. 293, ч. 2 ст. 389.14 УПК РФ после окончания прений сторон председательствующий предоставляет последнее слово лицу, в отношении которого проверяется судебное решение, если данное лицо участвует в судебном заседании, после чего суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения.

Судом апелляционной инстанции при вынесении постановления в отношении осужденной Дымчевской Л.А. указанные требования уголовно-процессуального закона были нарушены.

Как следует из протокола судебного заседания суда апелляционной инстанции от 9 марта 2021 года, а также из приобщенных к делу аудио и видеозаписи хода судебного заседания, после окончания судебных прений председательствующий в нарушение требований ч. 2 ст. 389.14 УПК РФ не предоставил осужденной Дымчевской Л.А. последнее слово и удалился в совещательную комнату для вынесения апелляционного постановления.

Согласно ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ существенными нарушениями уголовно-процессуального закона являются такие нарушения, которые путем лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

В силу положений ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ непредоставление подсудимому последнего слова в любом случае относится к существенному нарушению уголовно-процессуального закона, которое судебная коллегия признает повлиявшим на исход дела в связи с ограничением права Дымчевской Л.А. на защиту.

Поскольку допущенное нарушение закона не может быть устранено при кассационном производстве по уголовному делу, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости отмены апелляционного постановления и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, при котором суду необходимо проверить доводы апелляционной жалобы осужденной с соблюдением всех норм уголовно-процессуального закона.

Поскольку Дымчевская Л.А. отбывает наказание в виде лишения свободы по приговору Центрального районного суда г. Тюмени от 18 марта 2020 года, то оснований для обсуждения вопроса избрания в отношении нее меры пресечения, связанной с изоляцией от общества, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное постановление Ленинского районного суда г. Тюмени от 9 марта 2021 года в отношении ДЫМЧЕВСКОЙ Ларисы Александровны отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции в ином составе.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи