Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 25 августа 2021 г. по делу N 7У-7535/2021[77-3478/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зориной С.А, судей Зыкина С.В, Пелёвина С.А, при секретаре Андресовой Ю.В, с участием:

прокурора Кима Д.Ю, адвоката Трофимович Н.И.

осужденного ФИО1

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 и кассационному представлению заместителя прокурора Новосибирской области Мищенко И.А. о пересмотре приговора мирового судьи 3-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска от 27 октября 2020 года и апелляционного постановления Калининского районного суда г. Новосибирска от 18 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Зориной С.А, пояснения осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката Трофимович А.А. поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Кима Д.Ю, полагавшего необходимым приговор и апелляционное постановление в отношении Ефимов А.А. отменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи 3-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска от 27 октября 2020 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

1) 18 марта 2019 года Заельцовским районным судом г. Новосибирска по ч. 3 ст. 30, 158.1 УК РФ к штрафу в размере 15 000 рублей;

2) 13 августа 2019 года Калининским районным судом г. Новосибирска по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158.1 УК РФ к обязательным работам на срок 100 часов. Постановлением Калининского районного суда г. Новосибирска от 14 января 2020 года заменено наказание на 12 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

3) 20 февраля 2020 года Калининским районным судом г. Новосибирска по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к трем месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного в доход государства 10 %, на основании ст. 70 УК РФ с приговором от 18 марта 2019 года окончательно назначено наказание в виде одного месяца десяти дней лишения свободы и штрафа в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в виде лишения свободы в колонии - поселении;

4) 25 февраля 2020 года мировым судьей 4-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УКРФ, по ч. 2 ст. 69 к 160 часов обязательных работ, на основании ч. 5 ст. 69 УК окончательное назначено наказание в виде штрафа в размере 15 000 рублей и лишение свободы на срок 2 месяца с отбыванием наказания в колонии - поселении, приговор вступил в законную силу 27 августа 2020 года;

5) 13 августа 2020 года Новосибирским районным судом Новосибирской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима, приговор вступил в законную силу 25 августа 2020 года, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательное назначено 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи 4-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска от 25 февраля 2020 года, приговора Новосибирского районного суда Новосибирской области от 13 августа 2020 года, окончательно к отбытию назначено ФИО1 1 год лишения свободы и штраф в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы ФИО1 исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа в отношении ФИО1 исполнять самостоятельно.

Избрана в отношении ФИО1 мера пресечения в виде заключения под стражу с содержанием в ФКУ СИЗО-1 ГУФСИН России по Новосибирской области до вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления настоящего приговора в законную силу, а также период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по приговору от ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. В срок отбытия наказания зачтено отбытый ФИО1 срок наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Апелляционным постановлением Калининского районного суда г. Новосибирска от 18 февраля 2021 года приговор в отношении ФИО1 изменен.

Из описательно-мотивировочной части приговора в изложении обвинения по первому преступлению, имевшему место ДД.ММ.ГГГГ, последний абзац, начинающийся со слов "Умышленными преступными действиями... " и оканчивающийся словами "... не возмещён" - исключен полностью.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

ФИО1 осужден за совершение двух краж, то есть тайных хищений чужого имущества.

Преступления ФИО1 совершены в "адрес" ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1, выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает их необоснованными, незаконными, вынесенными с нарушением требований УПК РФ. Оспаривает протоколы предъявления для опознания по фотографии. Считает, что показания свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10 являются недостоверными, незаконными. Также указывает, что ему незаконно было отказано в проведении видео-технической экспертизы, что нарушило его право на защиту.

Кроме того, судом не верно определён вид режима отбывания наказания, необоснованно указано на наличие судимости, которая погашена в установленном законом порядке. Суд апелляционной инстанции не проверил законность определенного вида режима отбывания наказания. Судом не установлен рецидив преступлений, поэтому назначение строго вида исправительного учреждения является чрезмерно суровым.

Просит отменить приговор как незаконный, дело направить на новое судебное рассмотрение.

В дополнении к кассационной жалобе осужденный ФИО1 указывает, что в судебном заседании потерпевший пояснял, что ущерб для него не является значительным, что отображено в аудиозаписи протокола судебного заседания. Также указывает, что в протоколе судебного заседания от ДД.ММ.ГГГГ отсутствует лист с показаниями потерпевшего. Считает, что его уголовное дело рассмотрено не полно и необъективно. Ни судом первой, ни апелляционной инстанций не устранены существенные противоречия в доказательствах, которые требует толкования в его пользу. Нарушен принцип состязательности сторон. Просит отменить судебные решения.

В кассационном представлении заместителя прокурора Новосибирской области Мищенко И.А. не оспаривая доказанность вины осуждённого и правильность квалификации его действий, полагает, что приговор подлежит изменению. Указывает, что из материалов дела следует, что ФИО1 был осужден 16 июня 2004 года приговором Дзержинского районного суда г. Новосибирска по п.п. "а, в, г" ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 24.05.1996) к реальному лишению свободы за разбой, совершенный с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с применением оружия, т.е. за совершение особо тяжкого преступления, наказание за которое предусматривало лишение свободы от 7 до 12 лет. ФИО1 освобожден 23 декабря 2011 года по отбытию наказания. Действующий уголовный закон также относит разбой, совершенный с незаконным проникновением в помещение, к категории особо тяжких преступлений.

На основании п. "д" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 апреля 2003 года) в отношении лиц, осужденных за совершение особо тяжкого преступления, судимость погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания, т.е. срок погашения судимости ФИО1 по приговору от 16 июня 2004 года - 23 декабря 2019 года. Одно из преступлений, за которое ФИО1 осужден настоящим приговором (эпизод N 1), он совершил ДД.ММ.ГГГГ, т.е. до погашения судимости по приговору от 16 июня 2004 года.

Приговор в отношении ФИО1 вступил в законную силу 18 февраля 2021 года и предусмотренный ст.401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого возможен поворот к худшему, не истек. Просит состоявшиеся в отношении ФИО1 судебные решения подлежат отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

В возражениях заместитель прокурора Калининского района г. Новосибирска Усов С.В. указывает на необоснованность кассационной жалобы осужденного и просит оставить её без удовлетворения. Приговор изменить по доводам кассационного представления.

В возражениях на кассационное представление прокурора осужденный просит в удовлетворении кассационного представления отказать.

Обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, кассационного представления, выслушав мнение сторон и проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По делу допущено такое нарушение закона.

Согласно ст.86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. При этом судимость в соответствии с уголовным законом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Из материалов дела следует, что ФИО1 был осужден 16 июня 2004 года приговором Дзержинского районного суда г. Новосибирска по п.п. "а, в, г" ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 24.05.1996) к реальному лишению свободы за разбой, совершенный с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с применением оружия, т.е. за совершение особо тяжкого преступления, наказание за которое предусматривало лишение свободы от 7 до 12 лет. ФИО1 освобожден 23 декабря 2011 года по отбытию наказания. Действующий уголовный закон также относит разбой, совершенный с незаконным проникновением в помещение, к категории особо тяжких преступлений.

На основании п. "д" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 апреля 2003 года) в отношении лиц, осужденных за совершение особо тяжкого преступления, судимость погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания, т.е. срок погашения судимости ФИО1 по приговору от 16 июня 2004 года - 23 декабря 2019 года. Одно из преступлений, за которое ФИО1 осужден настоящим приговором (эпизод N 1), он совершил ДД.ММ.ГГГГ, т.е. до погашения судимости по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены, а установленный законом годичный срок для пересмотра судебного решения не истек.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым приговор суда и апелляционное постановление отменить, уголовное дело передать в Калининский районный суда Новосибирской области для определения подсудности мирового суда.

При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить допущенное нарушение, принять законное и обоснованное решение.

Доводы жалобы осужденного подлежат рассмотрению при новом рассмотрении уголовного дела.

Отменяя приговор и апелляционное постановление, с учетом того, что осужденный обвиняется в совершении ряда преступлений, ранее неоднократно судим, как обстоятельство, дающее основания полагать, что он может продолжить заниматься преступной деятельностью, судебная коллегия в соответствии со ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Мищенко И.А. на приговор мирового судьи 3-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска от 27 октября 2020 года и апелляционное постановление Калининского районного суда г. Новосибирска от 18 февраля 2021 года в отношении осужденного ФИО1 удовлетворить.

Приговор мирового судьи 3-го судебного участка Калининского судебного района г. Новосибирска от 27 октября 2020 года и апелляционное постановление Калининского районного суда г. Новосибирска от 18 февраля 2021 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело направить в Калининский районный суд г. Новосибирска для определения подсудности мирового суда.

Избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца до 25 ноября 2021 года.

Председательствующий:

С.А. Зорина

Судьи:

С.В. ЗыкинС.А. Пелёвин