Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 17 августа 2021 г. по делу N 22-5383/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего судьи Азовцевой О.А.

судей Матвеевой Т.Ю. и Васюкова В.В, с участием прокурора отдела прокуратуры Санкт-Петербурга Мининой А.Г, осужденного Ампилогова В.Ф, защитника - адвоката Зюзиной С.В, представившей удостоверение N... и ордер N.., при секретаре Егоренко М.К, рассмотрела в судебном заседании 17 августа 2021 года уголовное дело N 1-118/2021 по апелляционному представлению государственного обвинителя прокуратуры Выборгского района Санкт-Петербурга Ничкина В.М. на приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 22 апреля 2021 года, которым

Ампилогов Виталий Федорович "... ", ранее судимый:

18.08.2017 года Красногвардейским районным судом Санкт-Петербурга по ст. ст. 30 ч.3, 161 ч.1 УК РФ к лишению свободы сроком 6 месяцев условно с испытательным сроком 1 год;

10.07.2020 года Красногвардейским районным судом Санкт-Петербурга по ст. 167 ч.2 УК РФ к лишению свободы сроком 1 год 2 месяца. Освобожден 07.09.2020 года в связи с отбытием наказания (приговор вступил в законную силу 04.08.2020 года), осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 2 (два) месяца.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное Ампилогову В.Ф. приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 18.08.2017 года, отменено.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию присоединена частично неотбытая часть наказания по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 18.08.2017 года в виде 2 (двух) месяцев лишения свободы, с назначением Ампилогову В.Ф. наказания в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 4 (четыре) месяца.

На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, к назначенному наказанию полностью присоединено наказание, назначенное приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10.07.2020 года, и окончательно Ампилогову В.Ф. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года 6 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Ампилогова Виталия Федоровича под стражей по данному делу в период с 27.02.2021 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу, зачтено в срок наказания из расчета одного дня содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. "в" ч.3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок содержания Ампилогова Виталия Федоровича под стражей наказание, отбытое по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10.07.2020 года в период с 16.01.2020 года до 03.08.2020 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, а также в период с 04.08.2020 года по 07.09.2020 года включительно из расчета один день за один день.

Заслушав доклад судьи Азовцевой О.А, мнение прокурора Мининой А.Г, осужденного Ампилогова В.Ф. и адвоката Зюзиной С.В, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 22 апреля 2021 года Ампилогов В.Ф. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

На данное судебное решение государственным обвинителем прокуратуры Выборгского района Санкт-Петербурга Ничкиным В.М. подано апелляционное представление и дополнения к нему, в которых указывается на неправильное применение судом уголовного закона и наличие оснований для изменения приговора суда.

В обоснование государственный обвинитель ссылается на наличие у Ампилогова В.Ф. на момент постановления обжалуемого судебного решения приговора Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10 июля 2020 года, которым Ампилогов В.Ф. осужден по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы.

При вынесении настоящего приговора суд назначил окончательное наказание по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, постановив к наказанию по данному приговору полностью присоединить наказание по приговору от 10 июля 2020 года. Учитывая, что наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ назначено в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы, (с учетом отмены условного осуждение и частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 18 августа 2017 года), то наказание, назначенное по совокупности преступлений, путем их полного сложения не может превышать 2 года и 6 месяцев лишения свободы. Вместе с тем, суд назначил окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев, чем существенно нарушил требования действующего уголовно-процессуального законодательства и неверно применил уголовный закон.

Кроме того, как указывет государственный обвинитель, ст. 69 УК РФ предусматривает назначение наказания по совокупности преступлений путем сложения, а не присоединения назначенных наказаний.

Также автор представления ссылается на положения п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ, согласно которому в резолютивной части обвинительного приговора, в том числе, должно быть указано и решение о зачёте времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу. Это же требование о необходимости зачёта времени содержания лица под стражей до судебного разбирательства в сроки лишения свободы изложено и в ч.3 ст. 72 УК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела и установлено в ходе судебного следствия Ампилогов В.Ф. был задержан сотрудниками полиции и доставлен в 20 отдел полиции УМВД России по Выборгскому району г. Санкт- Петербурга 15.05.2018.

Тем не менее, в нарушение вышеуказанных требований закона, время фактического задержания Ампилогова В.Ф. 15.05.2018 года, в срок лишения свободы судом зачтено не было.

В судебном заседании прокурор Минина А.Г. доводы представления поддержала, просила приговор изменить, указать на назначение Ампилогову В.Ф. окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем полного сложения, смягчить наказание, зачесть в срок наказания время задержания Ампилогова В.Ф. 15 мая 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Осужденный Ампилогов В.Ф. и адвокат Зюзина С.В. доводы представления поддержали, происли приговор изменить, назначенное наказание в виде лишения свободы смягчить.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, проверив доводы апелляционного представления, дополнений, выслушав мнение сторон, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, вина Ампилогова В.Ф. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, правильно установлена совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и оцененных в приговоре в соответствии со ст.88 УПК РФ.

В основу приговора судом положены показания свидетеля ФИО2 об обстоятельствах производства личного досмотра ранее незнакомого Ампилогова В.Ф, в котором он принимал участие в качестве понятого, показания свидетеля ФИО1 - инспектора ДПС ОГИБДД УМВД России по Выборгскому району Санкт-Петербурга, об обстоятельствах задержания Ампилогова В.Ф, показания свидетеля ФИО3 - дежурного дежурной части 20 отдела полиции УМВД России по Выборгскому району Санкт-Петербурга, об обстоятельствах производства личного досмотра задержанного Ампилогова В.Ф, протокол личного досмотра, согласно которому у Ампилогова В.Ф. в ходе личного досмотра в присутствии понятых был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с камнеобразным веществом, заключение эксперта N 9/Э/4921-18 от 19.09.2018 г, согласно которому представленное на исследование вещество, массой 99, 3 гр, изъятое у Ампилогова В.Ф, является наркотическим средством - гашиш (анаша, смола каннабиса), иные доказательства.

Собранные по делу доказательства позволили суду сделать обоснованный вывод о виновности осужденного и правильно квалифицировать его действия.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора судом не допущено.

При назначении наказание осужденному Ампилогову В.Ф. суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного и обстоятельства, влияющие на наказание.

При назначении наказания судом в качестве смягчающих обстоятельств учтено признание Ампилоговым В.Ф. вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимого.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Совокупность приведенных выше смягчающих обстоятельств, отношение Ампилогова В.Ф. к содеянному, суд признал исключительными, существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления, в связи с чем пришел к обоснованному выводу о возможности назначения Ампилогову В.Ф. наказания в виде лишения свободы с применением правил ст. 64 УК РФ.

Кроме этого, суд также правомерно указал на то, что преступление, относящееся к категории тяжкого, совершено Ампилоговым В.Ф. в период испытательного срока, назначенного ему приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 18.08.2017 года, в связи с чем обоснованно указал на наличие оснований для отмены условного осуждения Ампилогова В.Ф. в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ и назначении ему наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

В связи с осуждением Ампилогова В.Ф. приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10 июля 2020 года по ст. 167 ч.2 УК РФ к лишению свободы сроком 1 год 2 месяца, окончательное наказание Ампилогову В.Ф. судом правильно назначено по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, при назначении Ампилогову В.Ф. наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ суд в нарушение требований Общей части УК РФ указал на полное присоединение к назначенному Ампилогову В.Ф. наказания, наказания, назначенного приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10.07.2020 года, вместо полного сложения назначенных наказаний.

Кроме того, при определении размера окончательного наказания суд допустил арифметическую ошибку, поскольку, назначив Ампилогову В.Ф. наказание по правилам ст. 70 УК РФ в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы и фактически приняв решение о полном сложении данного наказания с наказанием по приговору от 10 июля 2020 года в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы, назначил Ампилогову В.Ф. окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

Также судом не в полной мере учтены требования п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ, согласно которому в резолютивной части обвинительного приговора, в том числе, должно быть указано и решение о зачёте времени предварительного содержания под стражей.

Как следует из представленных материалов, в рамках данного уголовного дела Ампилогов В.Ф. был фактически задержан 15 мая 2018 года, а 16 мая 2018 года в отношении него избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении (том 1 л.д. 30, 69). Таким образом, время задержания Ампилогова В.Ф. -15 мая 2018 года (один день) надлежит зачесть в срок отбывания наказания по правилам ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день задержания равен одному дню лишения свободы.

С учетом изложенного, судебная коллегия находит доводы апелляционного представления обоснованными и подлежащими удовлетворению, а приговор суда изменению.

При этом апелляционный суд соглашается с выводами суда об отсутствии оснований для применения правил ст.ст. 73, 15 ч.6 УК РФ, а также назначении Ампилогову В.Ф. дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

Вид исправительного учреждения назначен правильно с учетом требований п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 22 апреля 2021 года в отношении Ампилогова Виталия Федоровича изменить.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 10 июля 2020 года, назначить Ампилогову В.Ф. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев.

В соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачесть время задержания Ампилогова В.Ф. по настоящему делу 15 мая 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Кассационные жалоба, представление на приговор, решение Санкт-Петербургского городского суда, вынесенное в апелляционном порядке, могут быть поданы в Судебную коллегию по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции через районный суд в течение шести месяцев, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу.

В случае пропуска указанного выше срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление на приговор или иное итоговое судебное решение могут быть поданы непосредственно в Судебную коллегию по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: