Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 02 сентября 2021 г. по делу N 7У-5979/2021[77-2014/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кувановой Ю.А.

судей Снегирёва Е.А. и Сазоновой Н.В.

при секретаре Дёминой Д.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным - представлению и.о. прокурора Республики Карелия Губина С.А. и жалобе осужденного Сергеева В.Р. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 28 января 2020 года.

Заслушав доклад судьи Третьего кассационного суда общей юрисдикции Снегирева Е.А, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, принятого по делу, доводы кассационных - представления и жалобы, выступления прокурора Евтушевского Е.Е, поддержавшего доводы представления, осужденного и адвоката Коваленко Д.А, просивших приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 28 января 2020 года, постановленного в соответствии с главой 40 УПК РФ, СЕРГЕЕВ Владислав Романович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее судимый

26.06.2014 года Полярнозоринским районным судом Мурманской области по ст. 166 ч.2 п. "а" УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ст. 158 ч.3 п. "а" УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ст. 158 ч.1 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 15% заработной платы в доход государства.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно к отбытию назначено 2 года лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 2 года.

27.10. 2015 года Полярнозоринским районным судом Мурманской области по ст.166 ч.1 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, ст. 30 ч.3, 166 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, к 2 годам лишения свободы.

На основании ст.ст. 74 и 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 26.06.2014 года и по совокупности приговоров, окончательно к отбытию назначено 2 года 8 месяцев.

14.03.2018 года освобожден по отбытию срока наказания.

9.01.2019 года Полярнозоринским районным судом Мурманской области по ст. 158 ч.2 п. "а" УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.

12.07.2019 года освобожден по отбытии срока наказания.

признан виновным и осужден по ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ст. 159.3 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, к отбытию назначено 2 года 1 месяц лишения свободы.

На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем полного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 9.01.2019 года, окончательно к отбытию назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 28 января 2020 года, с зачетом в срок лишения свободы, времени содержания под стражей с 23 декабря 2019 года по 27 января 2020 года включительно и полностью отбытого наказания по приговору Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 9.01.2019 года в виде 8 месяцев.

Время содержания Сергеева В.Р. под стражей с 23 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу включительно, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Принято решение по процессуальным издержкам и разрешена дальнейшая судьба вещественных доказательств.

Приговором суда Сергеев В.Р. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину и совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, с использованием электронных средств платежа.

Преступления совершены в период времени с 7 по 8 августа 2018 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда. В результате преступных действий Сергеева В.Р. потерпевшему АВВ был причинен значительный материальный ущерб на общую сумму 76.500 рублей и 8.606 рулей 89 копеек соответственно.

Допрошенный в судебном заседании Сергеев В.Р. вину в предъявленном обвинении признал полностью.

В апелляционном порядке приговор суда сторонами по делу обжалован не был и вступил в законную силу 27.02.2020 года.

В кассационном представлении и.о. прокурора Республики Карелия Губин С.А. находит состоявшееся судебное решение постановленным с существенными нарушениями действующего законодательства.

Не оспаривая правильности квалификации действий осужденного по факту хищения денежных средств потерпевшего Архипова В.В. в сумме 76.500 рублей, находит дальнейшую юридическую квалификацию действий Сергеева В.Р. по факту хищения денежных средств потерпевшего Архипова В.В. в сумме 8.606 рублей 89 копеек по ст. 159.3 УК РФ не верной.

В обоснование указал, что статьей 159.3 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребление доверием с использованием электронных средств платежа.

Из материалов уголовного дела и фактических обстоятельств, установленных судом следует, что Сергеев В.Р, используя принадлежащую Архипову В.В. банковскую карту, в период с 7 часов 07 августа до 10 часов 30 минут 08 августа 2018 года оплачивал в магазинах выбранные им товары бесконтактным способом.

Совершая покупки бесконтактным способом с помощью банковской карты Сергеев В.Р. не был обязан сообщать продавцам товара о том, что банковская карта ему не принадлежит. Соответственно, ложные сведения о принадлежности карты сотрудникам торговых организаций виновный не сообщал, в заблуждение их не вводил.

Федеральным законом от 23 апреля 2018 года N 111-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации", вступившим в законную силу 04.05.2018, в ст. 159.3 УК РФ внесены изменения. Из диспозиции данной статьи исключено указание на то, что под таким мошенничеством понимается "хищение чужого имущества, совершенное с использованием поддельной или принадлежащей другому лицу кредитной, расчетной или иной платежной карты путем обмана уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации". Этим же федеральным законом введена уголовная ответственность по ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ за кражу с банковского счета.

При таких обстоятельствах квалификация действий Сергеева В.Р. по ст. 159.3 ч.1 УК РФ является незаконной и необоснованной и подлежит квалификации по ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Кроме того, полагает что действия виновного следует квалифицировать как одно продолжаемое преступление, так как установленные обстоятельства свидетельствуют о едином умысле Сергеева В.Р. на хищение денежных средств, принадлежащих Архипову В.В. с его банковского счета.

Предлагает приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 28 января 2020 года в отношении Сергеева В.Р. изменить.

Действия Сергеева В.Р, связанные с тайным хищением денежных средств с банковского счета Архипова В.В, квалифицировать единым составом продолжаемого преступления, предусмотренного по ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ, исключив из приговора указание на его осуждение по ст. 159.3 ч.1 УК РФ и ст. 69 ч.3 УК РФ.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенного Сергееву В.Р. по ст.158 ч.3 п. "г" УК РФ наказания в виде 2 лет лишения свободы с наказанием по приговору Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 09 января 2019 года окончательно к отбытию Сергееву В.Р. назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный, не оспаривая обстоятельств совершенных преступлений, находит состоявшееся судебное решение постановленным с существенными нарушениями действующего законодательства и строгости назначенного наказания.

В обоснование указал, что на момент вынесения настоящего приговора наказание, назначенное по приговору Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 9.01.2019 года полностью отбыл.

Назначив окончательное наказание по ст. 69 ч.5 УК РФ суд нарушил принцип справедливости наказания, закрепленный в ст.6 УК РФ.

Просит изменить приговор суда, исключив указание на применение положений ст.69 ч.5 УК РФ и снизить срок наказания до 2 лет 1 месяца лишения свободы.

Проверив доводы кассационных - представления и жалобы по изученным материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.15 ч.1 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Таких нарушений закона, по настоящему делу допущено судом не было.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения и постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Сергеев В.Р. согласился с предъявленным обвинением и в присутствии защитника, после предварительной консультации, добровольно заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Уголовное дело в отношении Сергеева В.Р. рассмотрено судом в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

Изложенные в приговоре фактические обстоятельства соответствуют обвинению, с которым осужденный согласился как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании. Обоснованность обвинения для постановления приговора без исследования и оценки доказательств в особом порядке проверена судом надлежащим образом.

Не оспаривая факта завладения Сергеевым В.Р. денежными средствами потерпевшего и преступный характер указанных действий и.о. республики Карелия ставит вопрос о том, что они образуют единое продолжаемое преступление с действиями осужденного по завладению денежными средствами, полученными через банкомат и подпадают под признаки преступления, предусмотренного ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ, что по мнению судебной коллегии свидетельствует о более тяжком преступлении.

Из материалов дела следует, что приговор в отношении Сергеева В.Р. вступил в законную силу 27 февраля 2020 года. На момент рассмотрения дела в суде кассационной инстанции истек годичный срок, установленный ст. 401.6 УПК РФ, поэтому представление и.о. прокурора Республики Карелия удовлетворению не подлежит.

При назначении виновному наказания суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности, отягчающие и смягчающие наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Оснований для назначения наказания с применением ст.ст. 15 ч.6, 64, 68 ч.3 и 73 УК РФ судом не установлено. Не выявлено таковых и при рассмотрении кассационной жалобы.

Вопреки доводам кассационной жалобы, суд верно применил принцип сложения наказаний, закрепленный в ст. 69 ч.5 УК РФ, при назначении окончательного наказания.

Согласно п.52 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 22.12.2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" решая вопрос о назначении наказания по правилам части 5 ст. 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание может быть назначено, в том числе путем полного сложения наказаний в соответствии с положениями ст.69 ч.3 УК РФ.

Уголовный закон не предусматривает ограничений при назначении наказания по совокупности преступлений в случае полного отбытия лицом наказания по ранее постановленному приговору, наказание по которому в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ засчитывается в окончательно-назначенное по последнему приговору.

Вид исправительного учреждения назначен в виде исправительной колонии строгого режима.

Каких-либо существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, которые явились бы основаниями для отмены, либо изменения в кассационной порядке обжалуемых судебных решений не допущено.

Оснований для удовлетворения доводов кассационной жалобы осужденного судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 28 января 2020 года в отношении Сергеева В.Р. оставить без изменения, поданные кассационные - представление и.о. прокурора Республики Карелия Губина С.А. и осужденного Сергеева В.Р. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи