Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 16 сентября 2021 г. по делу N 7У-4005/2021[77-1486/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего по делу судьи Дежурной Г.М, судей Бусарова С.А, Горбачева А.Н, при ведении протокола помощником судьи Носовой О.Н, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Приморского края Столярова С.А. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ, постановления Партизанского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Жогы Николая Александровича.

Заслушав доклад председательствующего судьи Дежурной Г.М, изложившей обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационного представления, выступление прокурора Верхотиной В.В, поддержавшей доводы кассационного представления, мнение адвоката Халака С.М, не возражавшего против доводов представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ

Жога Николай Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Первомайским районным судом г. Владивостока по ч. 2 ст. 325, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; постановлением этого же суда от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлён на 1 месяц;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьёй судебного участка N 12 Первомайского судебного района г. Владивостока по ч. 1 ст. 158, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (по совокупности с приговором от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, осуждён по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и по совокупности приговоров, на основании ст. 70 УК РФ, путём частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ определено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вынесения приговора, зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

В приговоре также разрешены вопросы по мере пресечения, гражданском иске и судьбе вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждён Гавриленко А.М, приговор, в отношении которого не пересматривается.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ постановленные в отношении Жогы Н.А. судебные решения приведены в соответствие с действующим законодательством:

- по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ действия Жогы Н.А. переквалифицированы с п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 1 года исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначен 1 год 5 месяцев исправительных работ с удержанием 15% заработка в доход государства условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- по приговору мирового судьи судебного участка N 12 Первомайского района г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ смягчено наказание, назначенное по ст. 70 УК РФ (приговор от ДД.ММ.ГГГГ), окончательное наказание назначено с применением ч. 5 ст. 74, ст.ст. 71, 70 УК РФ в виде 1 года лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ смягчено наказание, назначенное по ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от ДД.ММ.ГГГГ, окончательное наказание назначено с применением ч. 5 ст. 74, ст. 71, 70, УК РФ в виде 9 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

В апелляционном порядке указанное постановление не обжаловалось.

В кассационном представлении прокурор Приморского края Столяров С.А. ставит вопрос об изменении судебных решений ввиду неверного назначения окончательного наказания осуждённому Жоге Н.А.

Указывает, что окончательное наказание по обжалуемому приговору назначено по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от ДД.ММ.ГГГГ, однако судом не принято во внимание, что неотбытая часть наказания по данному приговору уже присоединена на основании ст. 70 УК РФ к приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

При этом, назначая окончательное наказание по обжалуемому приговору, суд не учёл наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, которое впоследствии при приведении судебного решения в соответствие с действующим законодательством постановлением от ДД.ММ.ГГГГ снижено до 1 года лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Просит судебные постановления изменить, исключить из них указание о назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 74, ст. 70, ст. 71, УК РФ по совокупности с неотбытым наказанием по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ; вопрос о назначении наказания по совокупности с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 12 Первомайского судебного района г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ направить для разрешения в порядке, предусмотренном статьями 396-399 УПК РФ.

Постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции от ДД.ММ.ГГГГ кассационное представление и материалы уголовного дела переданы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения.

Пересматривая в порядке ст.10 УК РФ приговор Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Жогы Н.А, суд в своем постановлении от ДД.ММ.ГГГГ назначил наказание по совокупности преступлений по правилам ч.2 ст.69 УК РФ применив принцип частичного сложения наказаний в виде 1 года 5 месяцев исправительных работ с удержанием 15 % заработка в доход государства, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, чем ухудшил положение осужденного Жогы Н.А, поскольку по приговору от ДД.ММ.ГГГГ применен принцип поглощения менее строгого наказания более строгим. Таким образом, судом необоснованно ухудшено положение осужденного и в этой части подлежит изменению, а назначенное наказание смягчению.

В соответствии с требованиями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Указанные требования судом выполнены не были.

Как следует из приговора от ДД.ММ.ГГГГ, при назначении наказания Жоге Н.А. отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и по совокупности с наказанием по данному приговору назначено окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

Между тем, ранее, по приговору от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ уже отменялось, а неотбытая часть наказания по данному приговору по правилам ст. 70 УК РФ частично присоединялась к вновь назначенному наказанию.

Таким образом, наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ осуждённому учтено дважды, что свидетельствует о нарушении принципа справедливости при назначении наказания.

Данное нарушение повлекло за собой дальнейшее неверное назначение окончательного наказания осуждённому при разрешении ДД.ММ.ГГГГ вопроса о приведении приговоров, постановленных в отношении Жогы Н.А, в соответствие с действующим законодательством, а также делает невозможным сложение наказаний, назначенных осуждённому приговорами от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, в порядке главы 47 УПК РФ, регламентирующей производство по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора.

В связи с этим, судебная коллегия находит подлежащим изменению приговор Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ с исключением из него указания о назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ по совокупности с неотбытым наказанием по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, и оставлением назначенного осужденному по ч. 4 ст. 111 УК РФ наказания в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вопрос о назначении наказания по совокупности с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 12 Первомайского судебного района г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ направить для разрешения в порядке, предусмотренном статьями 396-399 УПК РФ, в суд, постановивший последний приговор.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Столярова С.А. удовлетворить.

постановление Партизанского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Жогы Николая Александровича изменить:

- по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ и ч.2 ст.325 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить наказание в виде исправительных работ на срок 1 год, с удержанием в доход государства 10 %. В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- по приговору мирового судьи судебного участка N 12 Первомайского района г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционному постановлению Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ смягчить назначенное наказание по правилам ст.71, 70 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы.

Это же постановление, а также приговор Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, апелляционное определение Приморского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ, в отношении Жогы Николая Александровича изменить:

- исключить указания об отмене в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ назначенного по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ условного осуждения и о назначении окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ.

Считать Жогу Н.А осужденным по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Вопрос об исполнении приговора в отношении Жогы Н.А. при наличии других неисполненных приговоров передать на рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в суд первой инстанции по месту исполнения приговора.

Председательствующий Г.М. Дежурная

Судьи С.А. Бусаров

А.Н. Горбачев