Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 июля 2021 г. по делу N 10-12295/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Довженко М.А, судей Рыжовой А.В, Аверчевой Н.М, при помощнике судьи Ротанове Т.Т, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Иванниковой А.Е, адвоката Витовской Ю.М, представившей удостоверение N... и ордер N...

осужденной Малыгиной О.В, представителя потерпевшего ООО "... " по доверенности - адвоката Лавровой Ю.В, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Витовской Ю.М. на приговор Таганского районного суда г. Москвы от 18 февраля 2021 года, которым

Малыгина Ольга Владимировна, паспортные данные, гражданка.., зарегистрированная по адресу: адрес, ранее не судимая, осуждена по ст. 160 ч. 4 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере сумма.

На основании ст. 82 ч. 1 УК РФ Малыгиной О.В. предоставлена отсрочка реального отбывания наказания в виде лишения свободы до достижения ее ребенком фио, паспортные данные, четырнадцатилетнего возраста, то есть по 25 декабря 2032 года включительно.

Мера пресечения Малыгиной О.В. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения, в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Гражданский иск потерпевшего... удовлетворен частично, с Малыгиной О.В. в пользу... в счет возмещения материального вреда, причиненного преступлением, взысканы денежные средства в размере сумма.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Рыжовой А.В, выступления участников процесса по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Малыгина О.В. приговором суда признана виновной в совершении присвоения, то есть в хищении чужого имущества вверенного виновному с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Преступление ею совершено в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Виновной себя в совершении преступления Малыгина О.В. не признала.

В апелляционной жалобе адвокат Витовская Ю.М. просит приговор в отношении Малыгиной О.В. изменить, смягчить ей назначенное наказание в виде лишения свободы и уменьшить размер штрафа.

Автор жалобы указывает о несогласии с приговором, считая его несправедливым, и следовательно необоснованным. Полагает, что наличие и перечисление судом смягчающих обстоятельств в деле Малыгиной О.В. не стало основанием для назначения ей гуманно-адекватного наказания. Обращает внимание на то, что у Малыгиной О.В. имеются престарелая мать, двое детей, одному из которых 2 года, отсутствует заработок, имеются трудности с трудоустройством, она является матерью-одиночкой. Ранее Малыгина О.В. к уголовной и административной ответственности не привлекалась, положительно характеризуется, добровольно возместила сумма ущерба, написала до возбуждения уголовного дела расписку учредителю общества... у Б.Л. о возврате всей суммы денежных средств, от обвинения не отказалась. Суд не учел невозможность осужденной выплатить штраф и гражданский иск в силу объективных причин и значительности сумм. В соответствии с санкцией ст. 160 ч. 4 УК РФ суд вправе был назначить штраф менее сумма, а также применить положения ст. 64 п. п. 1, 2 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу представитель потерпевшего... Лаврова Ю.В. просит приговор в отношении Малыгиной О.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Иванов А.А. просит приговор в отношении Малыгиной О.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В суде апелляционной инстанции осужденная Малыгина О.В. и адвокат Витовская Ю.М. доводы апелляционной жалобы поддержали, просили приговор изменить и смягчить назначенное Малыгиной О.В. наказание и размер штрафа.

Прокурор Иванникова А.Е. и представитель потерпевшего... Лаврова Ю.В. против доводов апелляционной жалобы возражали и просили приговор в отношении Малыгиной О.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав участников процесса, исследовав представленную стороной защиту справку о размере детского пособия на фио, судебная коллегия считает приговор законным, обоснованным и справедливым, а доводы жалобы не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Вывод суда первой инстанции о виновности Малыгиной О.В. в совершении преступления, за которое она осуждена, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

-показаниями представителя потерпевшего... а Б.Л. согласно которым... было создано 24 мая 2006 года и с момента создания он являлся учредителем... с долей в размере 50 %. Впоследствии в состав участников... были внесены изменения и с 05.04.2010 года он является единоличным участником данного Общества. С 1 января 2010 года генеральным директором и главным бухгалтером... являлась Малыгина, в должностные обязанности которой как единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера в соответствии с Уставом и законом "Об ООО" входило представление интересов Общества и руководство текущей деятельностью. Она имела право без доверенности действовать от имени Общества, издавать Приказы, совершать сделки, выполнять решение общего собрания или единственного участника. Она несла персональную ответственность за финансовую деятельность Общества, в ее обязанности входило формирование и сдача налоговой, иной финансовой отчетности, ее ведение и хранение в течение сроков, предусмотренных законом о бухгалтерском учете, осуществление бухгалтерского учета в соответствии с учетной политикой организации, в том числе по фондам, ведение своевременных расчетов с контрагентами, оплата налогов и обязательных взносов. В первые два года работы Малыгиной он осуществлял за ней контроль, а затем пришел к выводу, что она выполняет свои обязанности добросовестно, проникся к ней доверием и последние годы не контролировал проводимые ею операции и наличие средств на расчетном счете организации. Малыгина сообщала ему о поступлении крупных сумм на счет Общества, о фактах расчетов с поставщиками по крупной сделке, иногда в устной форме, иногда по электронной почте, однако банковских выписок к своим отчетам никогда не прикладывала. По заработной плате, арендной плате и другим текущим платежам отчетов от Малыгиной ему не поступало, и он их не требовал, получая дивиденды, как единственный участник Общества, часть из них оставлял на счету Общества на развитие...

Когда Малыгина, которой он на тот момент полностью доверял, сообщала ему о недостаточности денежных средств на счете организации для совершения необходимых платежей, он передавал ей лично в руки наличные денежные средства для внесения на счет... Таких случаев было три: 02.12.2013г. - в сумме сумма, 05.03.2014 года - в сумме сумма, 13.11.2014 года - в сумме сумма. Малыгина свои личные денежные средства на счет Общества никогда не вносила, в том числе 05.03.2014 года. С апреля 2014 года на расчетном счете Общества всегда были деньги, так как... являлся посредником в крупной сделке между... и... ". Покупатель (... ") перечислял на их расчетный счет деньги неровными суммами с задержками, а.., в свою очередь, расплачивался с продавцом (...) по иному графику. Каких-либо оснований сомневаться в добросовестности Малыгиной у него не имелось вплоть до событий, произошедших в октябре 2016 года. 17 октября 2016 года на расчетный счет... были зачислены денежные средства, поступившие от... " для оплаты за выполненные работы по контракту в сумме сумма. До 21 октября 2016 года... необходимо было произвести расчет по контракту, перечислив денежные средства в адрес... В день поступления денежных средств 17.10.2016 года он попросил фио осуществить платеж по договору в адрес... На расчетном счете... N.., открытом в ЗАО "Райффайзенбанк", должно было находиться около сумма. Однако Малыгина сообщила ему о том, что у нее возникли проблемы с компьютером и в связи со сбоем работы банковского личного кабинета оплату произвести невозможно, что его насторожило. Примерно через 2 дня Малыгина сказала ему, что у ее матери будет операция, в связи с чем, она несколько дней будет отсутствовать на работе. 24 октября 2016 года он позвонил Малыгиной, которая сообщила, что находится на операции у матери, но почему-то стала просить прощения, что его насторожило. Когда он стал звонить ей на следующий день, то к телефону Малыгина уже не подходила.

Еще через день он позвонил бывшему сотруднику... фио, зная, что он является сожителем Малыгиной, чтобы узнать о местонахождении последней, на что фио ответил, что она находится в адрес на операции у матери. Позднее выяснилось, что 20 октября 2016 года Малыгина перечислила на свою банковскую карту на счет N.., открытый в.., сумма по надуманному основанию. 27 октября 2016 года он созвонился с фио и сообщил, что ему необходимо встретиться с Малыгиной, назначив встречу в ресторане "Чайнатаун", расположенном по адресу: адрес. На этой встрече присутствовал он...), фио и Малыгина, которая вручила ему заявление об увольнении от 26.10.2016 года, карту допуска в офис Общества, флэшку для доступа к системе "банк - клиент" и печать Общества. С согласия и ведома Малыгиной и фио он...) вел аудиозапись их беседы. Он спросил у Малыгиной, куда она дела деньги организации, в ответ Малыгина вместе с фио стали уверять его, что деньги потребовались на лечение матери Малыгиной и написали ему расписки с обязательством о возврате похищенных средств к 15.12.2016 года. На момент данной встречи он приблизительно посчитал сумму, которая была похищена с расчетного счета.., в размере сумма, которую Малыгина 27.10.2016 года признала и согласилась. Однако на момент данной встречи он даже не предполагал и не учитывал, что Малыгина могла совершать хищения денежных средств со счета организации систематически в течение нескольких лет. Он узнал об этом позднее, получив из банка выписки по счетам Общества, ознакомившись с актом ревизии и получив аудиторское заключение. Исполняя функции директора и главного бухгалтера, Малыгина имела право первой подписи на банковских документах, а также имела электронно-цифровую подпись (ЭЦП) для работы с "банк-клиентом" по системе "...

Поскольку после увольнения Малыгиной в офисе Общества не было обнаружено большого количества документов, он...) получал непосредственно в банке как копию договора на открытие и ведение расчетного счета организации, так и документы, подтверждающие получение Малыгиной средств единоличного доступа к системе "банк-клиент" с 17 сентября 2009 года. После увольнения Малыгиной 26 октября 2016 года, от нового главного бухгалтера фио ему стало известно, что в электронной версии имелись приказы о назначении премий Малыгиной, которые отсутствовали на бумажном носителе, при этом, из выписки со счета Малыгиной следовало, что суммы премий, указанные в приказах на электронном носителе, не совпадали с фактически перечисленными под видом премий денежными суммами. Все премии генерального директора и других сотрудников должны были согласовываться с ним... ем), однако ни одного документа на бумажном носителе, подтверждающего назначение премии Малыгиной за весь период ее деятельности в.., обнаружено не было. Кроме того, ни одного приказа о назначении Малыгиной премии он не подписывал и после 2012 года оснований для выплаты последней премий не имелось. По результатам изучения выписок по счетам.., а также на основании имеющейся документации он пришел к выводу, что Малыгина систематически и безнаказанно похищала денежные средства... путем перечисления денежных средств на свой личный счет N.., увеличивая полагающуюся ей к выплате заработную плату, в том числе авансы к заработной плате, выплачивая себе премии при отсутствии на то каких-либо оснований, без согласования с ним и без вынесения соответствующих приказов, начисляя себе компенсацию за неиспользованный отпуск при отсутствии соответствующих приказов. Также было установлено, что на свой личный счет Малыгина незаконно перечисляла денежные средства под назначением платежей: "за оказание услуг", "за юридические услуги", "за услуги аудита", "за услуги связи" и др, хотя никаких услуг, в том числе юридических, она Обществу не оказывала.

Из выписки по счету... ему... у) и стало известно, что 20.10.2016 года Малыгина перевела на свой личный счет сумму в размере сумма, указав назначением платежа "оплата за устранение дефектов оборудования", указанная сумма необоснованно была присвоена Малыгиной, поскольку никаких дефектов оборудования она не устраняла;

-показаниями свидетеля Гулиной И.С, согласно которым с 14 ноября 2016 года она была принята на работу в... на должность главного бухгалтера, генеральным директором которого был Альперович. С момента ее трудоустройства она занималась восстановлением бухгалтерского учета организации, так как предыдущий генеральный директор и главный бухгалтер в одном лице Малыгиной в период своей деятельности в... должным образом не вела бухгалтерский и налоговый учет, а с июля 2015 года бухгалтерский учет Малыгина не вела вовсе. После предоставления банком выписок выяснилось, что Малыгина многократно получала премии, при этом приказы о премировании в подписанном виде отсутствовали. Все премии, которые выплачивала себе Малыгина нельзя считать правомерно полученными, поскольку нет никаких приказов о премировании. Расчетные ведомости по заработной плате с 2012 года, табели учета рабочего времени с 2010 года на бумажных носителях отсутствовали. Расчетные ведомости за июль, август, сентябрь, октябрь, декабрь 2011 года в распечатанном виде и подписанные Малыгиной не совпадают с расчетными ведомостями, которые сформированы Малыгингой в базе 1С ЗИК. База по заработной плате в программе 1С ЗИК велась Малыгиной по июнь 2015 года. Остальные данные по начислению заработной платы отсутствовали. Малыгина за период времени с января по октябрь 2010 года получала заработную плату по расходным кассовым ордерам из кассы.., а в период с ноября 2010 по сентябрь 2016 года заработная плата перечислялась Малыгиной на ее банковскую карту, что подтверждается банковскими выписками. При этом, было установлено, что Малыгина платила себе гораздо большие суммы, чем начисляла в программе 1С ЗИК. Выплаченные Малыгиной себе на карту суммы существенно превышают размер заработной платы, рассчитанной на основании приказов, которыми устанавливались оклады Малыгиной;

-показаниями свидетеля фио (аудитора и директора ООО "... "), согласно которым в марте 2017 года по обращению... а им проводилась независимая проверка - согласованные процедуры на предмет обоснованности начисления и выплаты заработной платы сотруднику... Малыгиной, а также обоснованности и правомерности перечислений с расчетного счета организации на личный счет сотрудника... Малыгиной за период с 01.01.2010 г. по 26.10.2016 г, по итогам которой им был составлен и подписан Отчет об обнаруженных фактах, согласно которому общая сумма задолженности Малыгиной перед.., возникшей вследствие неправомерного перечисления денежных средств на личный счет, в соответствии с произведенными ООО "... " расчетами составляет за период с 01.01.2010 г. по 26.10.2016 г. сумма.

-показаниями свидетеля фио о том, что с 2009 года по 2013 годы он работал в... в должности менеджера. В 2010 году Альперович, который являлся учредителем данного Общества, назначил на должность генерального директора и главного бухгалтера фио. В 2013 году Малыгина сообщила сотрудникам Общества, что Альперович попросил, чтобы все сотрудники написали заявление на увольнение по собственному желанию, так как в организации нет работы и, соответственно, нет денег на выплату заработной платы, он написал заявление на увольнение и в... осталась работать только Малыгина. Примерно в 2012-2013 году он создал ООО "... ", в котором он и Малыгина. В 2016 году у ООО "... " появился заказчик Завод "... ", которому требовалось производство сварочных работ. Для того чтобы выступать в качестве субподрядчика, организации требовались деньги, которых у него (фио) не было. В связи с этим примерно в сентябре 2016 года он обратился к Малыгиной с просьбой занять ему денежные средства... в сумме сумма. Примерно в октябре 2016 года Малыгина дала согласие на выдачу займа Обществом. При встрече Малыгина ему рассказала, что взяла в долг у... а денежные средства в сумме около сумма на лечение матери и спросила может ли он отдать за нее долг... в указанном размере, Ему не было известно, когда Малыгина брала деньги в сумме сумма у... Он планировал, что при получении прибыли от выполненных работ на Заводе "... " он постепенно будет погашать долг перед... за себя и за фио, поскольку за выполненные работы должен был получить сумма за 4 месяца. Примерно 17 октября 2016 года он приехал к Малыгиной в.., где между ним как генеральным директором ООО "... " и Малыгиной в лице генерального директора... был подписан договор процентного займа N 1 от 17 октября 2016 года, согласно которому займодавец... в лице генерального директора Малыгиной передает в собственность заемщику фио денежные средства в размере сумма, а заемщик обязуется возвратить займодавцу сумма, а также 20 % годовых от фактической суммы займа.

Договор был подготовлен Малыгиной, в нем было прописано, что денежные средства должны были быть перечислены... на его личный расчетный счет, однако реквизиты расчетного счета в договоре не указаны. Срок возврата денежных средств и процента в договоре был указан 31 марта 2017 года. Примерно через неделю, он встретился с Малыгиной и она передала ему наличные денежные средства в сумме сумма. В октябре 2016 года ему позвонил Альперович и попросил его вместе с Малыгиной с ним встретиться по вопросу займа. Он вместе с Малыгиной 27 октября 2016 года приехали в кафе, расположенное на адрес в г..Москве, где встретились с... ем, при этом последний спросил у Малыгиной, на основании чего с расчетного счета... были перечислены сумма. На что он (фио) ответил, что между ним и... заключен договор займа на эту сумму. Малыгина сказала, что всего со счета... ею было перечислено сумма, из которых сумма она отдала ему (фио) в качестве займа, а сумма взяла на лечение матери. Исходя из разговора, он понял, что Альперович также знал, что со счета фирмы Малыгиной были сняты не только сумма (по договору займа), сумма (на лечение матери), а большая сумма. Альперович с Малыгиной обсуждали между собой, какая сумма денежных средств Общества и на какие цели были потрачены Малыгиной. Малыгина пыталась объяснить, что деньги фирмы ею перечислялись на текущие расходы: за аренду, налоги, телефон и т.д. Альперович был с ней не согласен и говорил, что сам оплачивал расходы фирмы. Он говорил, что на счету организации было больше денег, чем сумма, и после обсуждений с Малыгиной Альперович пришел к выводу, что на счете отсутствуют еще сумма и таким образом Малыгина должна... денежные средства в сумме сумма. Затем Альперович попросил его и фио написать расписку на сумму сумма. Малыгина была не согласна с суммой сумма, которую Альперович прибавил к сумме, отраженной по договору займа, но согласилась написать расписку, чтобы больше не спорить с... ем.

Он (фио) и Малыгина написали две одинаковые расписки, текст которых им диктовал Альперович, о том, что они взяли у... деньги в сумме сумма без одобрения учредителя... а, которые обязались вернуть до 15 декабря 2016 года. После этого Малыгина написала заявление об увольнении из... В ноябре 2016 года на Заводе "... " произошел взрыв, поэтому прибыль от выполнения работ он не получил, о чем в начале декабря 2016 года сообщил... у, у которого попросил предоставить отсрочку по оплате долга на пару месяцев и не обращаться в полицию. Альперович сообщил, что подумает, однако впоследствии ему стало известно, что последний обратился с заявлением в УВД по ЗАО ГУ МВД России по г..Москве. Вышеуказанный договор займа им до настоящего времени не исполнен, денежные средства не возвращены, установленные договором проценты не выплачены, поскольку Альперович считает данный договор недействительным и по его требованию им под его диктовку была написана расписка.

Кроме вышеприведенных показаний потерпевшего и свидетелей вина Малыгиной О.В. подтверждается и исследованными судом письменными доказательствами;

-заключением эксперта N12/3-28 от 24 января 2018 года, согласно выводам которого по представленным документам общая сумма денежных средств, перечисленных с лицевых (расчетных) счетов... на текущий счет Малыгиной О.В. за период с 01.01.2010г. по 26.10.2016г. составляет сумма При этом, согласно представленным расходным кассовым ордерам.., сумма денежных средств, полученных Малыгиной О.В, составляет сумма, а согласно представленным платежным ведомостям... сумма денежных средств, полученных Малыгиной О.В, составляет сумма;

-заключением эксперта N 12/3-241 от 3 августа 2018 года, из которого следует, что согласно представленным документам разница между суммой денежных средств, списанных с расчетных счетов... на счет Малыгиной О.В. от... в качестве заработной платы за выполнение ею в период с 01.01.2010г. по 26.10.2016г. трудовых обязанностей, суммой денежных средств, списанных на вышеуказанный текущий счет Малыгиной О.В. с расчетных счетов... по иным основаниям платежа за тот же период, согласно представленным документам, а также сумм денежных средств, выданных Малыгиной О.В. из кассы.., согласно представленным расходным кассовым ордерам, и суммой заработной платы, подлежащей к выплате Малыгиной О.В. за выполнение ею в период с 01.01.2016 по 26.10.2016 трудовых обязанностей, согласно сведениям, отраженным в представленном на исследование протоколе допроса свидетеля Гулиной И.С. от 09.07.2018 года, составляет сумма;

-протоколом осмотра CD-R диска "Verbatim" из адрес, с выписками по счетам... N... за период с 21.06.2006 г. (дата открытия счета) по 28.05.2012 г. (дата закрытия счета) и N... за период с 28.04.2012 г. (дата открытия счета) по 26.07.2017 г. и выпиской по счету N.., открытому на имя Малыгиной О.В, за период с 13.11.2010 г. по 26.10.2016 г, представленной ПАО "... ", подтверждающими факт хищения последней денежных средств со счета.., которые были признаны вещественными доказательствами;

-оригиналами документов.., изъятыми у представителя потерпевшего... а Б.Л. в ходе выемки: приказом N 1 от 01.01.2010 года, дополнительным соглашением 1 от 04.01.2010 года к трудовому договору N 1 от 07.09.2009 года, приказом (распоряжением) о переводе работника на другую работу от 04.01.2010 года, штатным расписанием от 01.02.2010 года, дополнительным соглашением 2 от 01.05.2010 года к трудовому договору N 1 от 07.09.2009 года, приказом N 6 от 01.05.2010 года, штатным расписанием от 01.05.2010 года, согласно которым Малыгина О.В. являлась генеральным директором и главным бухгалтером ООО... ", в связи с чем, обладала организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, имела права на распоряжение денежными средствами Общества, находящимися в его кассе и на расчетном счете, а являлась материально ответственным лицом;

-расходными кассовыми ордерами по основанию "Выплата заработной платы и аванса" Малыгиной О.В. в... за период времени с января по октябрь 2010 года, изъятыми в ходе выемки у свидетеля Гулиной И.С, в том числе: расходным кассовым ордером N 94 от 25.05.2010 г. на сумму сумма; расходным кассовым ордером N 108 от 10.06.2010 г. на сумму сумма; расходным кассовым ордером N 193 от 13.09.2010 г. на сумму сумма; расходным кассовым ордером N 202 от 23.09.2010 г. на сумму сумма; расходным кассовым ордером N 212 от 08.10.2010 г. на сумму сумма;

-договором процентного займа денежных средств N1 от 17 октября 2016 года, заключенного между... в лице генерального директора Малыгиной О.В. и фио на сумму сумма, изъятым в ходе выемки у свидетеля фио, признанного по делу вещественным доказательством;

-ходатайством подозреваемой Малыгиной О.В. в лице ее защитника о приобщении к материалам уголовного дела для предоставления эксперту при производстве дополнительной бухгалтерской экспертизы дополнительного соглашения N 1 от 28.08.2012 года к трудовому договору N9 от 07.09.2010 года об утверждении оклада, согласно которому стороны указанного трудового договора пришли к соглашению с 28.08.2012 года установить генеральному директору Малыгиной О.В. должностной оклад в размере сумма (без подписи Малыгиной в соответствующей графе дополнительного соглашения), а также письменного обращения генерального директора ООО "... " Малыгиной О.В. к учредителю... у Б.Л. об утверждении указанного дополнительного соглашения об утверждении ей оклада в размере сумма, с резолюцией... а Б.Л. от 29.08.2012 года (т. 7 л.д. 166-168), и постановлением следователя об удовлетворении ходатайства в части приобщения данных документов к материалам дела;

-ходатайством представителя... адвоката Лавровой Ю.В. о назначении технической экспертизы по представленным Малыгиной документам, поскольку бухгалтером... в офисе Общества был найден документ в подлиннике, резолюция на котором полностью идентична резолюции на представленном Малыгиной О.В. письме;

-протоколом выемки от 28 декабря 2017 года, согласно которому у представителя потерпевшего... а Б.Л. был изъят оригинал письма Малыгиной О.В. в его адрес о разрешении оплатить транспортные услуги компании... с резолюцией... а Б.Л. от 29.08.2012 г.;

-заключением эксперта N88 от 12 января 2018 года, из которого следует, что изображения подписи и записи, расположенные в копии письма, представленной на экспертизу, выполнены способом цветной электрофотографии на копировально-множительном устройстве. Изображения подписи и записи от имени... а Б.Л, расположенные в исследуемой копии письма от имени Генерального директора... Малыгиной О.В. на имя Учредителя... а Б.Л. с просьбой утвердить дополнительное соглашение N 1 к договору N 9 от 07.09.2010 г. об утверждении оклада в размере сумма, могли быть получены как с представленного письма от имени Генерального директора... Малыгиной О.В. на имя Учредителя... а Б.Л. с просьбой дать разрешение на оплату транспортных услуг компании.., так и с любого другого документа, используя специальные устройства (сканер, многофункциональные копировально-множительные устройства) и специальные компьютерные программы;

-оригиналами документов, изъятыми в ходе выемки у Малыгиной О.В.: трудовым договором N 1 от 07 сентября 2009 года, заключенным между... в лице генерального директора фио и Малыгиной О.В, согласно которому последняя принимается на работу в... в отдел бухгалтерии на должность главного бухгалтера с совмещением должности бухгалтера кассира и должности отдела кадров с должностным окладом в размере сумма с 07.09.2009 года; приказом (распоряжением) о приеме работника (Малыгиной О.В.) на работу N 6 от 07.09.2009 года; трудовым договором N 9 от 07 сентября 2010 года, заключенным между... в лице участника Общества... а Б.Л. и Малыгиной О.В, согласно которому последняя принимается на работу в... в Администрацию на должность генерального директора с совмещением должности главного бухгалтера, кассира и должности отдела кадров с должностным окладом в размере сумма с 07.09.2010 года;

-флэш-картой с аудиозаписью разговора между... ем Б.Л, Малыгиной О.В. и фио, состоявшегося 27.10.2016 года, представленной представителем... ем Б.Л, прослушанной непосредственно в ходе судебного разбирательства, согласно которой Альперович на совместной встрече с указанными лицами, предупреждая о том, что им ведется запись, обвиняет фио в краже с расчетного счета... 3, 5 сумма прописью, а также снятии со счета организации всех денежных средств на сумму, которая по расчетам... а составляет порядка сумма, без его ведома и согласия как учредителя, в связи с чем, в обществе планируется проведение аудиторской проверки. И просит фио и фио написать расписки на получение от... денежных средств, снятых со счета без его ведома как учредителя, на личные нужды на лечение мамы Малыгиной на сумму, которая в процессе совместного разговора предварительно определяется в размере сумма, против чего ни Малыгина, ни фио не возражают и под диктовку составляют расписки. При обсуждении суммы, которую необходимо указать в расписке,... обозначает, что в расписке нужно указать сумму, которую Малыгина взяла со счета Общества, и озвучивает, что по его подсчетам недостача на счету Общества составляет порядка сумма. Малыгина, признавая, в том числе и то, что она брала деньги на протяжении года на лекарства матери без его ведома, сообщает, что по ее подсчетам недостача составляет сумма, поскольку часть денежных средств, о которых говорит.., была потрачена на выплату налогов, расчеты с.., аренду офиса с апреля по октябрь на сумму сумма и выплату ей заработной платы в размере сумма ежемесячно, на что... замечает, что у них была договоренность на зарплату в сумма и аренду он платил из своего кармана до апреля месяца. При обсуждении даты, с которой Малыгина должна начать погашать задолженность, фио заявляет, что 25 ноября он закрывает конец года и в середине декабря к нему насчет поступят деньги от заказчика.

По результатам переговоров в расписке указывается дата возврата денежных средств 15.12.2016 года. В ходе разговора Малыгина на вопросы... а сообщает, что перевела 3, 5 миллиона себе на карточку и сняла их, что готова вернуть взятые денежные средства. Также на данной встрече составляется акт передачи материальных ценностей, по которому Малыгина передает... у печать ООО "Метгазкмплект", флеш-карту от банк-клиента. Указанная флэш-карта признана по делу вещественным доказательством; иными доказательствами, исследованными судом.

Все собранные по делу доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, их анализ и оценка изложены в приговоре. Данная судом оценка доказательств не противоречит материалам дела и оснований для признания ее ошибочной не имеется. Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах и соответствуют им.

Согласно требованиям ст. 307 п. 2 УПК РФ в приговоре указаны убедительные мотивы, по которым суд отверг доводы осужденной Малыгиной О.В. о том, что инкриминируемого ей преступления она не совершала, и судебная коллегия с ними соглашается.

Анализ данных, имеющихся в материалах дела, вопреки доводам апелляционной жалобы, свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела, в том числе, места, времени, способа, мотива, самого факта совершения преступления, связанных с хищением денежных средств, вверенных виновной, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере и лица, его совершившего.

Таким образом, суд первой инстанции, исследовав и оценив все собранные доказательства в совокупности, дал им надлежащую оценку в соответствии со ст. ст. 17, 88 УПК РФ и привел мотивы, по которым признал положенные в основу обвинительного приговора доказательства достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, а также указал мотивы, по которым он принимает одни доказательства и отвергает другие. В соответствии с требованиями закона каждое из доказательств оценено с точки зрения относимости и допустимости, а совокупность доказательств с точки зрения достаточности для разрешения уголовного дела, при этом относимость, достоверность и допустимость положенных в основу приговора доказательств, сомнений у судебной коллегии не вызывает, поскольку они собраны по делу с соблюдением требований ст. ст. 74, 84 и 86 УПК РФ.

Из материалов дела следует, что судом первой инстанции уголовное дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами равноправия и состязательности сторон, при этом нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не допущено.

Положения ст. 87 УПК РФ судом нарушены не были.

Не доверять показаниям представителя потерпевшего и свидетелей у суда не было оснований, и они обоснованно признаны объективными и достоверными, положены в основу судебного решения, поскольку они согласуются, как между собой, так и с другими доказательствами, анализ которым дан в приговоре. Доказательств надуманности показаний представителя потерпевшего и свидетелей, а также данных об оговоре ими осужденной Малыгиной О.В, фальсификации против нее уголовного дела, в материалах дела не имеется, суду первой и апелляционной инстанции не представлено.

Проведенные по делу экспертизы также соответствуют требованиям уголовно-процессуального закона, они научно обоснованы, мотивированы, эксперты имеют необходимую квалификацию и стаж работы, в связи с чем, оснований сомневаться в выводах экспертов, а также для признания экспертиз недопустимыми доказательствами, не имеется.

Таким образом, судебная коллегия считает, что на основании исследованных доказательств, суд пришел к правильному выводу о виновности Малыгиной О.В. и доказанности ее вины в инкриминированном ей деянии, верно квалифицировал ее действия по ст. 160 ч. 4 УК РФ, поскольку она совершила присвоение, то есть хищение чужого имущества вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Суд первой инстанции привел в приговоре основания, по которым пришел к выводу о наличии в действиях осужденной данного состава преступления и вмененных ей квалифицирующих признаков, в том числе размера причиненного ущерба сумма, с которыми судебная коллегия полностью соглашается.

Квалифицирующий признак совершения мошенничества Малыгиной О.В. с использованием служебного положения, подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами, а именно приказом о назначении ее на должность генерального директора и возложении обязанности главного бухгалтера.., дополнительным соглашением к трудовому договору, из которых следует, что она являлась материально ответственным лицом и обладала организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, в том числе имела право на распоряжение денежными средствами, то есть, являлась должностным лицом.

Наказание Малыгиной О.В. назначено в соответствии со ст. ст. 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного ею преступления, конкретных обстоятельств его совершения, данных о личности осужденной, смягчающих наказание обстоятельств, установленных в ходе судебного разбирательства и указанных в приговоре, а также отсутствии отягчающих наказание обстоятельств.

В частности, при назначении наказания суд принял во внимание пояснения Малыгиной О.В. о том, что в настоящее время она проживает совместно с двумя детьми: старшим совершеннолетним сыном, паспортные данные, который в настоящее время является студентом на платной основе и младшим сыном,... ; является матерью-одиночкой, у нее на иждивении также имеется престарелая мать, 1958 г.р, являющаяся пенсионером и страдающая рядом хронических заболеваний, которая проживает отдельно и не имеет возможности помогать ей в воспитании и уходе за детьми.

Также суд учел, что Малыгина О.В. ранее не судима, на учетах в НД, ПНД не состоит, имеет высшее образование, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, в настоящее время не трудоустроена.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Малыгиной О.В. суд признал на основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ - наличие малолетнего ребенка, 25.12.2018 года; на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ - незначительное (исходя из соразмерности возмещения и суммы хищения) возмещение причиненного преступлением ущерба на сумму сумма, подтвержденную в указанном размере стороной потерпевшего, а также возраст и состояние здоровья матери подсудимой.

Учитывая все изложенное в совокупности, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, суд пришел к выводу о назначении Малыгиной О.В. наказания в виде лишения свободы, не усмотрев оснований для применения к ней ст. ст. 73, 64, 15 ч. 6 УК РФ.

С данным выводом суда первой инстанции судебная коллегия соглашается и также не усматривает оснований для применения к Малыгиной О.В. указанных положений уголовного закона, в том числе ст. 64 УК РФ, о чем защитник просила в апелляционной жалобе.

Назначенное Малыгиной О.В. наказание в виде лишения свободы, вопреки доводам стороны защиты является справедливым и соразмерным содеянному, в связи с чем, основания для его смягчения, суд апелляционной инстанции не находит.

С учетом тяжести совершенного преступления, которое носит корыстный характер, имущественного положения Малыгиной О.А. и ее семьи, принимая во внимание возможность получения ею заработной платы или иного дохода, суд обоснованно пришел к выводу о назначении осужденной дополнительного наказания в виде штрафа.

При этом, доводы стороны защиты об отсутствии у Малыгиной О.В. возможности выплатить штраф и необходимости уменьшения его размера, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку размер штрафа определен судом исходя из фактических обстоятельств совершенного осужденной преступления, ее имущественного и семейного положения, в связи с чем, оснований для снижения его размера, судебная коллегия не усматривает.

Согласно требованиям п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы Малыгиной О.В. суд обоснованно назначил в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, с учетом вышеуказанных данных о личности осужденной, суд первой инстанции счел возможным исправление Малыгиной О.В. без реального отбывания наказания с учетом наличия у нее малолетнего сына фио, 25.12.2018 года и пришел к выводу о предоставлении ей в соответствии со ст. 82 ч. 1 УК РФ отсрочки от реального отбывания наказания до достижения ее сыном 14-летнего возраста, то есть по 25.12.2032 года включительно.

В ходе судебного разбирательства представителем потерпевшего... в лице адвоката Лавровой Ю.В. был заявлен гражданский иск о взыскании с подсудимой в пользу... в счет возмещения ущерба денежных средств в размере сумма, в том числе с учетом возмещения Малыгиной О.В. суммы в размере сумма, который был обоснованно удовлетворен судом и взыскан в соответствии со ст. 1064 ГК РФ с Малыгиной О.В.

Судьба вещественных доказательств судом первой инстанции разрешена в соответствии с требованиями закона.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену или изменение приговора, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Таганского районного суда г. Москвы от 18 февраля 2021 года в отношении Малыгиной Ольги Владимировны оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи