Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 31 августа 2021 г. по делу N 10-15141/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи... А.И, судей фио, фио, при помощнике судьи... С.М, с участием прокурора фио, осужденного... фио, защитника адвоката фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката фио на приговор... районного суда адрес от 3 июня 2021 года, которым

.., паспортные данные, зарегистрированный в адрес, гражданин РФ, имеющий высшее образование, холостой, имеющий малолетнего ребенка, не работавший, не судимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания... у М.С. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания... фио под стражей с 16 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судом принято решение по вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи фио, мнение осужденного... фио, защитника адвоката фио, поддержавших апелляционную жалобу, прокурора фио, предлагавшего оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

... М.С. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Согласно приговору,... М.С, с целью незаконного сбыта наркотического средства 15 июня 2020 года приобрел у неустановленного лица через закладку 9 свертков с веществами, общей массой 4, 5 грамма, являющимися наркотическим средством - гашишем (анашой, смолой каннабиса), что является

значительным размером. 16 июня 2020 года,... М.С, с целью сбыта наркотического средства в адрес разместил один сверток с гашишем в тайник-закладку, а оставшиеся 8 свертков хранил при себе. Довести преступление до конца... М.С. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как в тот же день он был задержан сотрудниками полиции, и 8 свертков с гашишем были изъяты у него при личном досмотре. После задержания... М.С. сообщил сотрудникам полиции место закладки наркотического средства, и сверток с гашишем был изъят при осмотре места происшествия.

Обстоятельства совершения преступления изложены в приговоре.

Осужденный... М.С. свою вину в совершении преступления не признал.

Адвокат фио в апелляционной жалобе указывает, что приговор в отношении... фио является незаконным, необоснованным и несправедливым. По мнению адвоката, обвинение... фио в покушении на незаконный сбыт наркотического средства не нашло своего подтверждения в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства. В жалобе адвокат приводит анализ доказательств, и утверждает, что сотрудники полиции оказывали на... фио физическое и моральное давление при проведении первоначальных следственных действий, а потому он оговорил себя, дал ложные показания о том, что он намеревался сбыть изъятый у него гашиш. Считает, что показания свидетелей сотрудников полиции являются недопустимыми доказательствами, так как они заинтересованы в исходе уголовного дела в силу профессиональных обязанностей. По мнению адвоката, недопустимыми доказательствами также являются протокол личного досмотра... фио, доказательства, полученные на основании данного протокола, протоколы осмотра предметов, вещественные доказательства, заключение экспертизы, справка об исследовании, протоколы допроса... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого от 17 июня 2020 года, протокол осмотра места происшествия. Просит изменить приговор, переквалифицировать действия... фио на ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначить ему наказание с применением ст. 73 УК РФ.

Судебная коллегия, проверив материалы уголовного дела, заслушав участников судебного разбирательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Вина... а М.С. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена собранными по делу, исследованными в судебном заседании и указанными в приговоре доказательствами.

Показаниями свидетелей сотрудников полиции фио,... фио, фио об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия наблюдение, задержания... фио по подозрению в распространении гашиша, изъятия у него свертков с гашишем, мобильного телефона, осмотра места происшествия, в ходе которого изъят сверток с гашишем, в месте указанном... ым М.С.

Показаниями свидетеля фио, участвовавшего в качестве понятого при личном досмотре... фио и при осмотре места происшествия, об обстоятельствах обнаружения и изъятия у него вещества растительного происхождения, мобильного телефона, и изъятия из закладки свертка с наркотическим средством в месте, указанном... ым М.С, который пояснил, что изъятые у него свертки с гашишем он должен был разложить по закладкам, сфотографировать места закладок, фотографии отправить администратору.... М.С. также пояснил, что один сверток с гашишем он разместил в закладку, место закладки свертка указал сотрудникам полиции.

протоколом личного досмотра, из которого следует, что у... фио обнаружены и изъяты 8 свертков с веществом растительного происхождения и мобильный телефон.

протоколом осмотра места происшествия, из которого следует, что в месте закладки наркотического средства, указанном... ым М.С. изъят сверток с гашишем.

Заключениями эксперта, согласно которым, представленные на экспертизу вещества из свертков, изъятых при личном досмотре... фио, и из закладки при осмотре места происшествия, являются наркотическим средством гашишем (анашой, смолой каннабиса).

Протоколом осмотра мобильного телефона, изъятого у... фио, из которого следует, что в телефоне имеется информация, связанная с распространением наркотических средств.

Вина... а М.С. в совершении преступления нашла свое подтверждение в ходе судебного разбирательства, и суд первой инстанции обоснованно указал в приговоре, что подтверждением этому являются исследованные судом доказательства, в том числе, показания... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого от 17 июня 2020 года, показания свидетелей стороны обвинения, вещественные доказательства.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств, была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их относимыми и допустимыми, достаточными для принятия решения о доказанности вины... фио в совершении преступления.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии у... фио умысла на сбыт наркотических средств в значительном размере, поскольку это подтверждается приведенными в приговоре показаниями осужденного на следствии, показаниями свидетелей, значительным размером наркотического средства, расфасованного в удобные для сбыта свертки, изъятые при его личном досмотре и из закладки, произведенной осужденным.

Действиям... а М.С. суд дал правильную правовую оценку, его действия обоснованно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Доводы апелляционной жалобы адвоката о том, что обвинение... фио в покушении на незаконный сбыт наркотического средства не нашло своего подтверждения, сотрудники полиции оказывали на... фио физическое и моральное давление при проведении первоначальных следственных действий, а потому он оговорил себя, недопустимыми доказательствами являются протокол личного досмотра... фио, протоколы осмотра предметов, вещественные доказательства, заключение экспертизы, справка об исследовании, протоколы допроса... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого от 17 июня 2020 года, протокол осмотра места происшествия, не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Так, из показаний свидетелей сотрудников полиции фио,... А.М, фио следует, что... М.С. был задержан при проведении оперативно-розыскного мероприятия наблюдение в связи с подозрением его в незаконном сбыте гашиша, при личном досмотре у него были изъяты 8 свертков с гашишем, при осмотре места происшествия изъят сверток с гашишем из закладки, в месте указанном... ым М.С.

Свидетель фио показал, что он участвовал в качестве понятого при личном досмотре... фио и при осмотре места происшествия, когда у задержанного были изъяты свертки с веществами растительного происхождения, мобильный телефон, а из закладки в месте, указанном... ым М.С, был изъят сверток с веществом. На месте... М.С. пояснил, что изъятые у него свертки с гашишем он должен был разложить по закладкам, сфотографировать места закладок, фотографии отправить администратору, а сверток с гашишем он разместил в закладку для сбыта.

Перед допросом свидетели предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, оснований сомневаться в достоверности показаний свидетелей у суда апелляционной инстанции не имеется.

Показания свидетелей подтверждаются протоколом личного досмотра... фио, в ходе которого у него изъяты 8 свертков с гашишем, а также протоколом осмотра места происшествия, из которого следует, что с участием... фио изъят сверток с гашишем.

В связи с наличием противоречий в показаниях... фио на следствии и в суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции огласил показания... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого от 17 июня 2020 года.

Как следует из указанных протоколов эти следственные действия проведены с участием адвоката в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, результаты допросов подтверждены подписями их участников, заявлений и замечаний при проведении следственных действий... М.С, его адвокат не высказывали, в протоколах не отразили.

Кроме того, по заявлению... фио об оказании на него давления со стороны сотрудников полиции, а потому он оговорил себя, старшим следователем... межрайонного следственного отдела проведена проверка, по результатам которой следователь 24 мая 2021 года вынес постановление об отказе в возбуждении уголовного дела за отсутствием события преступления.

Из изложенного следует, что все приведенные в приговоре доказательства получены с соблюдением требований УПК РФ, и оснований для признания их недопустимыми доказательствами не имеется.

Учитывая указанные выше обстоятельства, судебная коллегия считает несостоятельным изложенное в жалобе мнение адвоката о том, что при

рассмотрении уголовного дела судом допущены нарушения уголовно- процессуального закона, Вместе с тем приговор подлежит изменению, так как суд первой инстанции в качестве доказательств, подтверждающих вину... фиоГ в совершении преступления, привел показания свидетелей сотрудников полиции фио,... фио, фио о том какие пояснения дал фио М, С. по обстоятельствам преступления при его опросе после задержания.

Согласно правовой позиции, сформулированной в Определении Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 года N 44-О, положения ст. 56, 246, 278 УПK РФ, подлежащие применению в системной связи с другими нормами уголовно-процессуального законодательства, не дают оснований рассматривать их как позволяющие суду допрашивать дознавателя и следователя о содержании показаний подозреваемого, обвиняемого, данных ими в ходе досудебного о производства, и как допускающие возможность восстановления содержания лиц показаний вопреки закрепленному в ч. 1 ст. 75 УПК РФ правилу.

По смыслу закона сотрудник полиции может быть допрошен в суде только по обстоятельствам проведенных следственных или процессуальных действий, а не в целях выяснения содержания показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из их бесед либо во время допроса подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности подсудимого.

В связи с этим суд не вправе был допрашивать указанных свидетелей сотрудников полиции о содержании показаний... фио, данных им в ходе досудебного производства, в нарушение требований, закрепленных в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, согласно которым показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по делу в отсутствие защитника, и не подтвержденные им в суде, относятся к недопустимым доказательствам.

При таких обстоятельствах исключению из приговора в качестве доказательств подлежат показания сотрудников полиции фио,... фио и фио об обстоятельствах приобретения и сбыта осужденным наркотического средства.

При назначении наказания суд в соответствии с законом учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности... фио, обстоятельства, смягчающие его наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Учитывая указанные обстоятельства, суд назначил... у М.С. наказание в пределах санкции статьи уголовного закона, по которой он осужден, а потому доводы апелляционной жалобы о чрезмерной суровости наказания не имеют объективного подтверждения.

Вывод суда о возможности исправления осужденного только в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы мотивирован судом совокупностью конкретных обстоятельств дела.

Назначенное осужденному... у М.С. наказание, является справедливым, соразмерным содеянному, а потому оснований для его смягчения суд апелляционной инстанции не находит.

... М.С. осужден к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления, а потому с учетом степени общественной опасности совершенного преступления, указанных в приговоре данных о его личности, суд первой инстанции при назначении наказания обоснованно не применил положения ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ.

Па основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УГ1К РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор... районного суда адрес от 3 июня 2021 года в отношении... а... а... а изменить.

Исключить из приговора ссылку на показания свидетелей сотрудников полиции фио,... фио, фио в части изложения ими показаний... фио

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копии апелляционного определения. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи