Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 сентября 2021 г. по делу N 7У-2913/2021[77-1340/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шакирова Р.С, судей Бецукова А.З. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Пономарева А.А, осужденной Эбралидзе Т.А. путем видеоконференц-связи, ее

защитника-адвоката Ищенко Ю.А, защитника осужденного Давидянц В.М. - адвоката Коноваловой Н.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденной Эбралидзе Т.А. на приговор Невинномысского городского суда Ставропольского края от 19 мая 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 июля 2014 года.

В отношении Давидянц В.М. уголовное дело рассмотрено в соответствии со ст. 401.16 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденную Эбралидзе Т.А, защитников-адвокатов Ищенко Ю.А. и Коновалову Н.Е, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Пономарева А.А, полагавшего судебные решения изменить, судебная коллегия

установила

по приговору Невинномысского городского суда Ставропольского края от 19 мая 2014 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес" Грузия, гражданка Российской Федерации, несудимая, осуждена за совершение 5 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к 11 годам лишения свободы за каждое;

с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 13 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен с 26 июля 2013 года с зачетом времени содержания Эбралидзе Т.А. под стражей с 26 июля 2013 года по 19 мая 2014 года;

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден за совершение 4 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к 10 годам лишения свободы за каждое;

с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 12 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу и Давидянц В.М. взят под стражу в зале суда.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 июля 2014 года приговор в отношении Эбралидзе Т.А. и Давидянц В.М. изменен:

- все действия Эбралидзе Т.А. и Давидянц В.М. переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с назначением за каждое из них наказания в виде 8 лет лишения свободы каждому;

- с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений каждому осужденному назначено окончательное наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием Эбралидзе Т.А. в исправительной колонии общего режима, а Давидянц В.М. - в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

С учетом изменений, внесенных в приговор апелляционным определением, Эбралидзе Т.А. осуждена за совершение 5 покушений, а Давидянц В.М. - 4 покушений на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в период с 14 января 2013 года по 24 июля 2013 года в г. Невинномысск Ставропольского края.

В кассационной жалобе осужденная Эбралидзе Т.А, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит смягчить наказание, применив ст. 64 УК РФ. Утверждает, что ее спровоцировала ФИО10, участвовавшая в проверочной закупке. Оперативно-розыскные мероприятия проводились с нарушением Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации". Сбыт наркотических средств подлежит пресечению после первой закупки. Последующие проверочные закупки произведены незаконно, результаты соответствующих ОРМ недопустимы как доказательства, как и показания Давидянц В.М, полученные под давлением. Кондитерский мак 13 мая 2013 года она приобрела без цели сбыта. 14 января 2013 года она не была в сговоре, ее действия подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ. В действиях, совершенных 14 января, 13 мая и 24 июля 2013 года, отсутствует состава преступления. Просит учесть, что она страдает рядом заболеваний, на ее иждивении находились пожилая мать и дочь - студентка.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в отношении Эбралидзе Т.А. указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, а именно, показания свидетелей, экспертные заключения, протоколы проведения оперативно-розыскных мероприятий, следственных действий, иные документы.

Вопреки утверждениям осужденной, суд привел подробную и мотивированную оценку собранным по делу доказательствам, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины осужденных в совершении преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, не доведенных до конца по независящим от них обстоятельствам. Умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, доказан показаниями самих осужденных, допрошенных свидетелей, данными ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров", а также фонограммами, полученными в ходе проведения закупок наркотических средств. Представленные данные оперативно-розыскных мероприятий обоснованно признаны судом допустимыми доказательствами и положены в основу обвинительного приговора, поскольку проведены они в установленном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" порядке. В дальнейшем, в соответствии с "Инструкцией о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу следствия, прокурору, в суд" они направлены органу расследования и в соответствии с нормами УПК РФ, в дальнейшем легализованы в рамках предварительного следствия. Оперативно-розыскные мероприятия санкционированы должностным лицом органов внутренних дел в соответствии с его компетенцией.

Изучением уголовного дела не установлено признаков провокации в действиях оперативных сотрудников при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Так, по делу действительно были проведены 5 оперативно-розыскных мероприятий "Проверочная закупка наркотических средств". Проведение указанных оперативно-розыскных мероприятий было вызвано необходимостью раскрытия деятельности преступной группы и необходимостью установления всех ее членов. Так, ДД.ММ.ГГГГ мероприятия проводились в отношении ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ - в отношении неустановленных лиц по имени "Ирина" и "Владимир", ДД.ММ.ГГГГ - в отношении "Ирины", ДД.ММ.ГГГГ - в отношении ФИО12, ДД.ММ.ГГГГ - в отношении ФИО11 и ФИО12 После проведения комплекса оперативно-розыскных мероприятий и установления всех членов преступной группы, ее члены были задержаны.

Таким образом, в ходе изучения материалов уголовного дела и проверки доводов жалобы установлено, что приговор постановлен на допустимых доказательствах, собранных в соответствии с требованиями процессуального законодательства.

Наказание обоснованно избрано в виде лишения свободы без применения положений ст. 73 УК РФ.

Вместе с тем, судебные решения подлежат изменению.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены судом апелляционной инстанции.

Согласно п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года 55 "О судебном приговоре" выводы относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, ее части либо пункту должны быть мотивированы судом.

В апелляционном определении квалификация содеянного указана как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, а в резолютивной его части - как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору.

Учитывая, что противоречия в части квалификации содеянного в настоящее время неустранимы, они в силу ч. 3 ст. 14 УПК РФ толкуются в пользу осужденных, их действия подлежат переквалификации на ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору.

Кроме того, в качестве отягчающего наказание Эбралидзе Т.А. обстоятельства признана ее особо активная роль в совершении преступления, что не конкретизировано в приговоре и подлежит исключению.

С учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия отягчающих обстоятельств, наказание следует соразмерно смягчить, при этом оснований для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ и ст. 64 УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Невинномысского городского суда Ставропольского края от 19 мая 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 июля 2014 года в отношении ФИО3 и ФИО2 изменить:

- исключить при назначении наказания Эбралидзе Т.А. отягчающее обстоятельство - особо активную роль в совершении преступления;

- переквалифицировать действия Эбралидзе Т.А. с ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по каждому из 5-ти преступлений на ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания за каждое преступление в виде лишения свободы сроком на 7 лет;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Эбралидзе Т.А. окончательное наказание в виде 8 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- срок наказания исчислять Эбралидзе Т.А. с 16 июля 2014 года;

- на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания время содержания Эбралидзе Т.А. под стражей с 26 июля 2013 года до 16 июля 2014 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы;

- переквалифицировать действия Давидянц В.А. с ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по каждому из 4-х преступлений на ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания за каждое преступление в виде лишения свободы сроком на 7 лет;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Давидянц В.А. окончательное наказание в виде 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять Давидянц В.А. с 16 июля 2014 года;

- на основании п. "а" ч. 3.1, ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания время содержания Давидянц В.А. под стражей с 19 мая 2014 года до 16 июля 2014 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Р.С. Шакиров

Судьи А.З. Бецуков

С.Н. Харрасова