Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 сентября 2021 г. по делу N 7У-8903/2021[77-3643/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Мингазина И.И, судей Макарняевой О.Ф. и Янковской О.Н.

при секретаре Рязановой А.Э, с участием старшего прокурора отдела Генеральной прокуратуры РФ - Утемова А.И, осуждённого Гасанова Г.М, защитника - адвоката Ласькова Н.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В, кассационной жалобе с дополнениями осуждённого Гасанова Г.М. на приговор Богдановичского городского суда Свердловской области от 04 февраля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 01 апреля 2021 года в отношении

ГАСАНОВА Гасана Матлаб оглы, родившегося "данные изъяты"

"данные изъяты" гражданина "данные изъяты", судимого:

25 июля 2019 года Богдановичским городским судом Свердловской области по п. "д" ч. 2 ст. 112 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев условно с испытательным сроком 2 года, осуждённого по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев, в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору Богдановичского городского суда Свердловской области от 25 июля 2019 года, отменено. В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по настоящему приговору частично присоединено неотбытое наказание, назначенное по приговору от 25 июля 2019 года, и окончательно по совокупности приговоров назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 06 по 08 ноября 2020 года включительно и с 04 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Мингазина И.И, выступления прокурора Утемова А.И, просившего приговор и апелляционное определение отменить по доводам кассационного представления, осуждённого Гасанова Г.М. и защитника-адвоката Ласькова Н.П, поддержавших доводы кассационной жалобы с дополнениями, судебная коллегия

установила:

Гасанов Г.М. осужден за покушение на тайное хищение чужого имущества, совершенное с банковского счета.

Преступление совершено 12 сентября 2020 года в г.Богдановиче Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Родченков П.В. не соглашается с принятыми судебными решениями, просит их отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции в ином составе. В обоснование доводов указывает, что суд первой инстанции пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения по приговору от 25 июля 2019 года и назначении наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года. При этом судом не учтено положение ч. 4 ст. 70 УК РФ, согласно которому окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору. Так, приговором от 25 июля 2019 года Гасанов Г.М. осужден по п. "д" ч. 2 ст. 112 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; преступление по обжалуемому приговору совершено 12 сентября 2019 года, то есть в период условного осуждения, и неотбытое наказание по указанному приговору составляло 2 года 6 месяцев лишения свободы. Таким образом, окончательный размер основного наказания, назначенного обжалуемым приговором в виде 2 лет лишения свободы, меньше неотбытой части наказания по приговору от 25 июля 2019 года.

В кассационной жалобе с дополнениями осуждённый Гасанов Г.М. не соглашается с принятыми судебными решениями в части назначенного наказания и квалификации его деяния. Считает, что в данном случае судом неправильно применен уголовный закон, просит переквалифицировать его действия на ст. 159.3 УК РФ, назначить наказание, не связанное с лишением свободы. Просит учесть признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, возмещение ущерба потерпевшему, который просил не лишать его свободы, а также то, что он является единственным кормильцем в семье, на его иждивении находятся сестра, ее дети, один из которых инвалид, гражданская супруга и ее ребенок; сам он страдает хроническими заболеваниями, до заключения под стражу работал, имел постоянное место жительства, занимался спортом, имеет награды за спортивные достижения, положительно характеризуется тренером; все осознал, впредь подобного не совершит.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Долин С.В. просит оставить ее без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления, жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями пересмотра дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения уголовного закона по настоящему делу допущены.

В соответствии с ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения по приговору от 25 июля 2019 года и назначил наказание по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года. При этом судом не учтено положение ч. 4 ст. 70 УК РФ, согласно которому окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Приговором от 25 июля 2019 года Гасанов Г.М. осужден по п. "д" ч. 2 ст. 112 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Как следует из приговора, преступление по настоящему делу Гасановым Г.М. совершено 12 сентября 2020 года, то есть в период условного осуждения по предыдущему приговору, следовательно, неотбытое наказание по указанному приговору составляло 2 года 6 месяцев лишения свободы.

Окончательный размер основного наказания, назначенного судом с применением положений ст. 70 УК РФ, в виде 2 лет лишения свободы, меньше неотбытой части наказания по приговору от 25 июля 2019 года, что противоречит вышеуказанным требованиям уголовного закона.

Данное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку повлекло необоснованное улучшение положения осуждённого, и оно не было устранено судом апелляционной инстанции.

Учитывая, что предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ срок не истек, приговор и апелляционное определение подлежат отмене, а уголовное дело - передаче на новое судебное рассмотрение в тот же суд первой инстанции в ином составе.

Допущенное судом нарушение уголовного закона лишает судебную коллегию возможности проверить доводы кассационной жалобы осуждённого с дополнениями, поскольку в силу требований п. 4 ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом первой инстанции при повторном рассмотрении данного уголовного дела.

Принимая во внимание, что судебной коллегией принято решение об отмене приговора суда первой инстанции, которым в отношении Гасанова Г.М. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, судебная коллегия считает необходимым разрешить вопрос о мере пресечения в отношении осуждённого. При этом судебная коллегия учитывает данные о его личности, а также то, что он обвиняется в совершении тяжкого корыстного преступления в период условного осуждения, в связи с чем может скрыться от суда, продолжить заниматься преступной деятельностью и таким образом воспрепятствовать производству по делу. Учитывая изложенное, судебная коллегия на основании ст.ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу на три месяца, то есть до 07 декабря 2021 года.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.16, п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Богдановичского городского суда Свердловской области от 04 февраля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 01 апреля 2021 года в отношении ГАСАНОВА Гасана Матлаб оглы отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд первой инстанции в ином составе суда.

Избрать Гасанову Гасану Матлаб оглы меру пресечения в виде заключения под стражу, установив ее срок на три месяца, то есть до 07 декабря 2021 года.

Председательствующий

Судьи