Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 16 сентября 2021 г. по делу N 7У-12254/2021[77-4821/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вагапова З.А, судей Бегунова М.В. и Парамзина С.В, при секретаре Авдеевой Д.А.

с участием:

осужденного Тигай В.М. по системе видеоконференцсвязи, защитника-адвоката Ильясовой Н.Б, прокурора Нехаевой О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденного Тигая В.М. и кассационному представлению первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. на приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Вагапова З.А, изложившего содержание состоявшихся судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, возражений на кассационную жалобу, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия

установила:

Приговором Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года, Тигай В.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, несудимый

осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 59 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 47 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 50 гр. в 10 метрах от дома N по ул. Витебской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 53 гр. в 100 метрах от дома N по ул. Витебской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 60 гр. у дома N по ул. Витебской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 51 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 54 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 56 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 51 гр. в 5 метрах от дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 46 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 45 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 54 гр. у дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 61 гр. в 5 метрах от дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 60 гр. в 10 метрах от дома N по ул. Луганской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 44 гр. у дома N по ул. Витебской г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 62 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 58 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 56 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 54 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотического средства массой 0, 54 гр. у дома N по ул. Металлистов г. Оренбурга) - в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

по ч. 1 ст. 230 УК РФ - в виде ограничения свободы на срок 3 года; на основании ст. 53 УК РФ установлены осужденному Тигай В.М. следующие ограничения: не изменять постоянного места жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы территории муниципального образования, где будет проживать осужденный без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы; обязать осужденного Тигай В.М. ежемесячно, один раз в месяц являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, для регистрации;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - в виде лишения свободы на срок 4 года.

На основании п. "б" ч. 1 ст. 71, ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания Тигай В.М. под стражей с 08 июня 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей в порядке ст. 91 УПК РФ - 07 июня 2019 года - в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года в отношении Тигай В.М. не обжаловался.

Преступления Тигай В.М. совершены на территории г. Оренбурга, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Тигай В.М. выражает несогласие с вынесенным приговором, ввиду нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательств, исказившее суть правосудия, подлежащее изменению и смягчению назначенного наказания.

Считает, что по ч. 1 ст. 230 УК РФ суд нарушил положения ст. 60 УК РФ, не в полной мере учел обстоятельства, предусмотренные ст.ст. 61, 62 УК РФ, назначив максимальное наказание, без учета смягчающих обстоятельств; квалифицирующий признак "Использование информационно-телекоммуникационных сетей" ("Интернет") из предъявленного обвинения подлежит исключению; моментом его фактического задержания является 20 часов 10 минут 06 июня 2019 года; судом не приняты во внимание показания сотрудников полиции, понятых, не учтены протоколы действий; не соблюдены требования закона по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Просит отменить приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года, смягчить назначенное наказание за преступление по ч. 1 ст. 230 УК РФ, исключить квалифицирующий признак "использование информационно-телекоммуникационных сетей" (включая сеть "Интернет"), установить начало отбывания наказания с 06 июня 2019 года, прекратить производство по преступлению по ч 1 ст. 228.1 УК РФ на основании п. 1 ст. 24 УПК РФ з отсутствие события преступления.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Оренбургской области Волков А.В. полагает, что приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года в отношении Тигай В.М. подлежит изменению, в связи с существенным нарушением уголовного закона при квалификации его действий, а именно по ч. 1 ст. 17 УК РФ.

Указывает, что при квалификации действий осужденного, направленных на незаконный сбыт наркотического средства, как 20 самостоятельных преступлений, суд не учел, что преступные действия Тигай В.М. были направлены на единую цель - сбыт всей приобретенной партии наркотического средства и привели к наступлению однородных последствий. Осужденный оборудовал тайники -закладки в один день в течение непродолжительного времени и на незначительном отдалении друг от друга. Все наркотическое средство, в том числе, изъятое у осужденного, было получено им 06 июня 2019 года одной партией и предназначалось для сбыта через тайники-закладки.

Считает, что действия осужденного следует считать продолжаемым преступлением, поскольку они складывались из ряда тождественных действий, которые охватывались единым умыслом, направленным на сбыт всей полученной партии наркотических средств, в короткий промежуток времени, одним способом через тайники-закладки, который не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам. А также учитывать, что несмотря на то, что фактически масса наркотического средства, которое пытался сбыть Тигай В.М. составила: 0, 59 гр, 0, 47 гр, 0, 50 гр, 0, 53 гр, 0, 60 гр, 0, 51 гр, 0, 54 гр, 0, 56 гр, 0, 51 гр, 0, 46 гр, 0, 45 гр, 0, 54 гр, 0, 61 гр, 0, 60 гр, 0, 44 гр, 0, 62 гр, 0, 58 гр, 0, 56 гр, 0, 54 гр, 0, 54 гр, что при сложении увеличивает объем наркотического средства до крупного размера, органами предварительного расследования он обвинялся в покушении на сбыт наркотического средства в значительном размере. Поскольку ухудшение положения осужденного путем увеличения объема предъявленного обвинения и нарушение его права на защиту уголовным законом не допускается, действия Тигая В.М. следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, назначить наказание с учетом положений ст.ст. 6, 60 УК РФ и ряда смягчающих и иных обстоятельств, в том числе личность осужденного.

Просит приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года изменить, действия осужденного Тигай В.М. в совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (20 преступлений), переквалифицировать на преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы. Снизить окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений, до 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, возражений на кассационную жалобу, выслушав участников процесса, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона, повлиявших на исход данного дела не установлено.

Судом фактические обстоятельства содеянного осужденным Тигаем установлены правильно.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора суда соответствует требованиями статьи 307 УПК РФ, содержит описание преступных деяний, признанных судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Суд в соответствии с требованиями статьи 307 УПК РФ изложил в обвинительном приговоре доказательства, на которых основал выводы о виновности Тигая и пришел к обоснованному выводу о том, что вина осужденной в совершении преступлений полностью нашла свое подтверждение.

Приговор суда соответствует требованиям части 4 статьи 7, статей 304, 307 - 309 УПК РФ, в нем нашли мотивированное и обоснованное разрешение все вопросы, определенные положениями статьи 299 УПК РФ, приведены доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденной, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

В соответствии с положениями части 1 статьи 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточными для постановления обвинительного приговора.

Тигаю назначено наказание в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ. При этом суд в полной мере учел все установленные и приведенные в приговоре данные о личности осужденного, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, наличие смягчающих и отсутствие отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Из установленного судом правовых оснований для применения положений 64 и 73 УК РФ не усматривается.

Положения ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ судом к неоконченным преступлениям применены правильно.

Вид и размер назначенного наказания соответствует характеру и степени общественной опасности преступлений, обстоятельствам их совершения, личности Тигая, положениям ч. 1 ст. 56 УК РФ, принципу справедливости и целям наказания.

Нарушений положений п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ при назначении вида исправительного учреждения не допущено.

Доводы жалобы осужденного относительно того, что суд при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств, в нарушение ст. 62 УК РФ, назначил ему по ч. 1 ст. 230 УК РФ максимальный срок наказания в виде трех лет ограничения свободы, являются не состоятельными, поскольку санкция части первой указанной статьи предусматривает другие более строгие наказания, в том числе и лишение свободы на срок от 3 до 5 лет.

Установленный ч. 1 ст. 62 УК РФ льготный срок касается только наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей санкцией статьи Особенной части УК РФ и при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств.

Действия Тигая судом правильно квалифицированы как совершение двадцати покушений на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", в значительном размере.

Согласно верно установленных судом обстоятельств, Тигай вступил посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с неустановленным следствием лицом, являющимся зашифрованным абонентом сети "Интернет", в предварительный сговор о совместно незаконном сбыте наркотических средств и в составе группы с указанным лицом совершил двадцать покушений на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

В соответствии с п. 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 15.06.2006 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Тигай и неустановленное лицо совершали действия, направленные на сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), посредством которых они вступили в предварительный сговор, координировали свои действия, в том числе обменивались информацией о месте нахождения оптовой партии наркотических средств, намеревались обменяться информацией о местонахождении оборудованных Тигай тайников - закладок с наркотическими средствами, что свидетельствует о наличии умысла на совершение последующего сбыта наркотических средств их потребителям также бесконтактным способом посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).

При таких обстоятельствах, вопреки доводам жалобы, судом верно установлено наличие в действиях Тигая квалифицирующего признака, предусмотренного п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам представления не могут быть квалифицированы как одно продолжаемое преступления действий Тигая и неустановленного следствие лица по фактам покушения на незаконный сбыт наркотического средства N-метилэфедрон общей массой не менее 10, 75 грамма, то есть в крупном размере, поскольку такое решение повлечет ухудшение положения осужденного.

Предлагаемая автором представления квалификация действий осужденного по одному преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, со снижением наказания, противоречит требованиям ст. 6 УК РФ и не отвечает принципу справедливости назначения наказания.

Таким образом, учитывая, что существенных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влияющих на исход уголовного дела, не установлено, оснований для изменения либо отмены приговора в отношении Тигая не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401. 13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 декабря 2019 года в отношении Тигая В.М. оставить без изменения, а кассационные жалобу и представление - без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи