Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 16 сентября 2021 г. по делу N 7У-8349/2021[77-2960/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Сюбаева И.И, судей: Акатова Д.А. и Семёшина В.Я.

при ведении протокола

секретарем судебного заседания Кусакиной Е.А.

с участием прокурора Гулиева А.Г, осужденного Молявикова А.Н. и его защитника - адвоката Лахно Л.В, представившей ордер N 123 от 19 августа 2021г. и удостоверение N 17892, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Молявикова А.Н. и кассационное представление заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. на приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ. в отношении осужденного ФИО9.

Заслушав доклад судьи Акатова Д.А, выступление осужденного Молявикова А.Н. и его защитника - адвоката Лахно Л.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, просивших об изменении приговора и смягчении наказания, прокурора Гулиева А.Г, поддержавшего доводы кассационного представления и не возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, просившего об изменении приговора и смягчении назначенного осужденному наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ.

Молявиков Александр Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ. в дер. Артюшино Рыбинского района Ярославской области, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ. по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области (с учетом постановления Угличского районного суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ г.) по п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Рыбинского городского суда от 21 марта 2017 г. (с учетом постановления Угличского районного суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ.) условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы в исправительную колонию общего режима; освободившийся 15 марта 2019г. по отбытии наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ г. по приговору Красноперекопского районного суда г. Ярославля по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (4 эпизода), с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- ДД.ММ.ГГГГ г. по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (4 эпизода), ч. 1 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ, ч. 4 ст. 74 УК РФ (с отменой условного осуждения по приговору Красноперекопского районного суда г. Ярославля от ДД.ММ.ГГГГ г.), к 1 году 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 19 июня 2020г. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В отношении Молявикова А.Н. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть в срок наказания время содержания Молявикова А.Н. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также отбытое наказание по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ г. - с ДД.ММ.ГГГГ г. по ДД.ММ.ГГГГ г. включительно.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 3 октября 2020г.

По приговору Молявиков А.Н. осужден за покушение на мелкое хищение чужого имущества, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 КоАП РФ.

Преступление совершено им ДД.ММ.ГГГГ. в г. Рыбинске Ярославской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Молявиков А.Н, не оспаривая законности и обоснованности осуждения, правовой квалификации содеянного, указывает на нарушения уголовного закона, допущенные при назначении ему наказания. Отмечает, что суд вышел за пределы максимального срока наказания, которое ему могло быть назначено при последовательном применении правил ч.3 ст. 66 УК РФ и ч.6 ст. 226.9 УПК РФ.

Просит приговор изменить, смягчить наказание до 3 месяцев лишения свободы.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ярославской области Кукин А.А. приводит аналогичные доводы, отмечая, что наказание Молявикову А.Н. назначено с нарушением правил ч.3 ст. 66, ч.5 ст. 62 УК РФ, в связи с чем просит приговор изменить и снизить назначенное по ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ наказание до 4 месяцев лишения свободы, а окончательное наказание по ч.5 ст. 69 УК РФ - до 1 года 9 месяцев 15 дней лишения свободы.

Изучив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие существенные нарушения уголовного закона допущены судом первой инстанции по настоящему уголовному делу при назначении осужденному наказания.

Уголовное дело в отношении Молявикова А.Н. рассмотрено в соответствии с положениями глав 32.1 и 40 УПК РФ, поскольку он заявил ходатайство о применении сокращенной формы дознания, и как следствие, о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).

Требования, предусмотренные ст. 226.9, 316, 317 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены, при этом суд убедился, что обвинение, с которым согласился Молявиков А.Н, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Вывод суда о виновности Молявикова А.Н. в инкриминированном ему преступлении соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании.

Правовая оценка содеянного осужденным является правильной, основанной на уголовном законе и сторонами не оспаривается.

При назначении наказания Молявикову А.Н. суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности совершённого преступления, относящегося к категории небольшой тяжести, данные о личности осужденного, его характеристику.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел явку с повинной, полное признание Молявиковым А.Н. вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд правильно признал рецидив преступлений, что явилось основанием для назначения Молявикову А.Н. наказания с учетом правил ч.2 ст. 68 УК РФ и исключает применение положений ч.1 ст. 62 УК РФ.

С учётом совокупности всех установленных обстоятельств суд пришел к обоснованному выводу о назначении Молявикову А.Н. наказания за совершенное преступление в виде лишения свободы с его реальным отбыванием.

Кроме того, поскольку Молявиков А.Н. совершил данное преступление до осуждения по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ, суд правильно назначил осужденному окончательное наказание по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен правильно - исправительная колония строгого режима.

Решение о зачете в срок окончательного наказания времени содержания Молявикова А.Н. под стражей, а также отбытого наказания по предыдущему приговору основано на правильном применении уголовного закона.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Санкция ст. 158.1 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы сроком до 1 года.

В соответствии с правилами ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части названного Кодекса за оконченное преступление.

Кроме того, согласно взаимосвязанным положениям ч.5 ст. 62 УК РФ и ч.6 ст. 226.9 УПК РФ срок или размер наказания осужденному в случае постановления обвинительного приговора по уголовному делу, дознание по которому производилось в сокращенной форме, не может превышать одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Таким образом, при последовательном применении правил ч.3 ст. 66, ч.5 ст. 62 УК РФ максимальный размер наказания Молявикову А.Н. за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, не мог превышать 4 месяца 15 дней лишения свободы, однако суд первой инстанции назначил осужденному 5 месяцев лишения свободы.

Допущенные судом нарушения уголовного закона в силу ч. 1 ст. 401.15 УК РФ являются существенными, повлиявшими на исход дела - на назначение осужденному наказания, а потому судебная коллегия полагает необходимым приговор изменить и с применением правил ч.3 ст. 66, ч.5 ст. 62 УК РФ, учитывая также наличие совокупности смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, перечисленных в приговоре, принимая во внимание требования ч.2 ст. 68 УК РФ, смягчить назначенное Молявикову А.Н. по ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ наказание.

Окончательное наказание Молявикову А.Н. на основании ч.5 ст. 69 УК РФ судебная коллегия назначает с учетом положений ст. 6, 43, 60 УК РФ и полагает возможным применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Молявикова А.Н. удовлетворить, кассационное представление заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. удовлетворить частично.

Приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ. в отношении осужденного ФИО10 изменить: смягчить назначенное Молявикову А.Н. по ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ наказание до 3 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного по ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, более строгим, назначенным по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от ДД.ММ.ГГГГ, назначить Молявикову А.Н. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: