Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 сентября 2021 г. по делу N 7У-8839/2021[77-2923/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Крылова С.А, судей: Лохановой Е.Н, Морхова С.И, при секретаре судебного заседания Сытенковой - Ткаченко И.А, с участием:

прокурора Полеводова С.Н, осужденного Бочарова Д.Н, адвоката Сычевой Л.Б, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Бочарова Д.Н. на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 16 марта 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 13 мая 2021 года.

Заслушав доклад судьи Лохановой Е.Н, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, возражения, выслушав осужденного Бочарова Д.Н, чье участие в судебном заседании обеспечено посредством видеоконференц-связи, адвоката Сычеву Л.Б, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Полеводова С.Н, предлагавшего состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Октябрьского районного суда г. Тамбова от 16 марта 2021 года

Бочаров ФИО22 года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

приговором Октябрьского районного суда г. Тамбова от 13 ноября 2020 года по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 1 год с удержанием из заработной платы 10% в доход государства;

приговором Октябрьского районного суда г. Тамбова от 22 декабря 2020 года по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 2 года;

осужден по каждому из трех преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет за каждое преступление;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определено к отбытию наказание в виде 8 лет 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ присоединено частично назначенное наказание по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 13 ноября 2020 года по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ и окончательно к отбытию определено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 22 декабря 2020 года в отношении Бочарова Д.Н. по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ, по которому назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 2 года, постановлено исполнять самостоятельно.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежняя до вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания в соответствии с п.3.1, 3.2 ст. 72 УК РФ зачтен период содержания Бочарова Д.Н. под стражей с 20 октября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один за один день лишения свободы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 13 мая 2021 года приговор суда изменен: постановлено, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, наказание, назначенное по ч. 3 ст. 69 УК РФ частично сложить с наказанием, назначенным по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 13 ноября 2020 года по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ и окончательно определено Бочарову Д.Н. к отбытию 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Бочаров Д.Н. не соглашается с состоявшимися судебными решениями, в связи с нарушением норм уголовного и уголовно-процессуального закона. Доводы жалобы мотивирует тем, что после проведения 10 сентября 2019 года оперативно - розыскного мероприятия, в ходе которого ФИО23 купивший у него наркотическое средство, после задержания, прямо указал на Бочарова Д.Н, как на лицо, совершившее сбыт наркотических средств, действия осужденного не были пресечены сотрудниками полиции, а напротив, были вынесены постановления о проведении оперативно - розыскных мероприятий в отношении неустановленного лица: от 23 сентября 2019 года, 1 октября 2019 года, 15 октября 2019 года и 26 ноября 2019 года, что свидетельствует о фальсификации доказательств и создании искусственных доказательства для увеличения объема совершенных преступлений Бочаровым Д.Н. Автор жалобы считает, что все доказательства по обвинению его в сбыте наркотических средств после 10 сентября 2019 года, а также по незаконному хранению наркотических средств, являются недопустимыми, полученными с нарушением требований ст. 75 УПК РФ, в результате провокационных действий сотрудников полиции, в следствие чего, уголовное дело по преступлениям от 23 сентября 2019 года, 1 октября 2019 года, 15 октября 2019 года и 26 ноября 2019 года подлежат прекращению на основании ч. 1 ст. 24 УПК РФ. Кроме того, по мнению осужденного, суд не учел при назначении наказания, что Бочаров Д.Н. является вдовцом и опекуном "данные изъяты" ребенка, что является исключительным обстоятельством. Учитывая изложенное, Бочаров Д.Н. просит оправдать его по преступлениям от 23 сентября 2019 года, 1 октября 2019 года, 15 октября 2019 года и 26 ноября 2019 года и применить положения ст. 64 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Бочарова Д.Н. старший помощник прокурора района Карасев Н.А, не соглашаясь с доводами жалобы и опровергая их, просит судебные решения оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав участников судебного процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговором суда Бочаров Д.Н. признан виновным и осужден за совершение трех незаконных сбытов наркотических средств в значительном размере, а также за совершение незаконного сбыта наркотических средств, и за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре. Бочаров Д.Н. вину свою признал в полном объеме.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с положениями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. При этом он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановленный в отношении Бочарова Д.Н. приговор содержит, как того требует уголовно-процессуальный закон, описание преступного деяния, признанного судом доказанным, все необходимые сведения о месте, времени и способе его совершения, форме вины, мотивах и целях, а также иные данные, позволяющие судить о событии преступления, причастности к нему осужденного и его виновности в содеянном.

Суд в приговоре привел конкретные доказательства и дал подробный анализ, обосновывающий выводы о виновности Бочарова Д.Н. в совершении преступлений, на что, в том числе, указывают показания сотрудника полиции ФИО25 об обстоятельствах проведения оперативно - розыскных мероприятий "наблюдение", в ходе которых, был задержан ФИО30 которому Бочаров Д.Н. сбыл наркотическое средство; показаниями свидетелей: ФИО24, пояснивших, что они приобретали наркотическое средство - героин у Бочарова Д.Н.; показаниями свидетелей ФИО27 которые в разное время участвовали в качестве понятых при задержании и личном досмотре ФИО26 у которых были изъяты наркотические средства.

Показания свидетелей полно и подробно изложены в приговоре, согласуются между собой по фактическим обстоятельствам дела, дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, а также согласуются с признательными показаниями Бочарова Д.Н, данные им в ходе судебного заседания и письменными материалами дела, в том числе: протоколами личных досмотров задержанных лиц: ФИО29, и изъятии у них свертков с наркотическим средством, материалами оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение", заключениями экспертов о количестве и составе изъятых наркотических средств и иными письменными материалами дела, которые суд изучил в ходе судебного следствия и положил в основу приговора, как допустимые доказательства. Ставить под сомнение показания свидетелей не имеется, поскольку оснований для оговора с их стороны осужденного судом установлено не было, как не установлены обстоятельства, свидетельствующие о ложности их показаний.

Все доказательства суд проверил и оценил в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил их между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела по существу и постановления обвинительного приговора. Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены правильно.

Существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, в ходе предварительного следствия и рассмотрения уголовного дела судом первой и апелляционной инстанции, не допущено.

Вопреки доводам жалобы, как следует из материалов уголовного дела, оперативно-розыскные мероприятия в отношении Бочарова Д.Н. были проведены с соблюдением требований Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности". Результаты оперативно-розыскной деятельности представлены следователю и приобщены к материалам уголовного дела в установленном законом порядке.

Поскольку действия оперативных сотрудников носили наблюдательный характер, а Бочаров Д.Н. при совершении преступления был свободен в выборе своих действий, провокации в действиях оперативных сотрудников не имелось.

То обстоятельство, что 10 сентября 2019 года противоправная деятельность Бочарова Д.Н. не была пресечена, не свидетельствует о нарушении закона и провокации в действиях оперативных сотрудников. Как следует из материалов, сотрудники полиции не обладали полной информацией о лице, сбывающем наркотические средства на период 10 сентября 2019 года, в связи с чем, действия оперативных сотрудников, связанные с проведением последующих оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение", были направлены на установление всех обстоятельств незаконного оборота наркотических средств и выявление всех причастных к нему лиц. В результате их проведения были выявлены лица, причастные к незаконному обороту наркотических средств, в том числе и Бочаров Д.Н, как лицо, сбывающее наркотические средства.

Таким образом, доводы осужденного о провокационных действиях сотрудников правоохранительных органов нельзя признать состоятельными, поскольку они опровергаются совокупностью исследованных судом доказательств, которые бесспорно свидетельствуют о том, что умысел на незаконный сбыт наркотических средств сформировался у Бочарова Д.Н. независимо от действий сотрудников правоохранительных органов.

Судом исследованы все представленные органами следствия доказательства, в приговоре им дана надлежащая оценка и не установлено обстоятельств, в связи с которыми положенные в основу приговора доказательства могли быть признаны недопустимыми.

Из представленных материалов уголовного дела усматривается, что судебное разбирательство, как в суде первой, так и в суде второй инстанции проведено с соблюдением принципов состязательности, полноты, объективности исследования фактических обстоятельств уголовного дела и равноправия сторон. Каких - либо данных, свидетельствующих об одностороннем, неполном или необъективном судебном следствии не имеется.

Нарушений требований уголовно - процессуального закона, как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену либо изменение приговора, не установлено.

Правовая оценка действий осужденного Бочарова Д.Н. за совершение трех преступлений предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ является правильной.

При назначении наказания суд руководствовался требованиями ст. ст. 6, 60, 43 УК РФ, учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, состояния его здоровья, а также состояние здоровья его близких, наличие смягчающих наказание обстоятельств и отсутствие отягчающих обстоятельств, обоснованно применив положения ч. 1 ст.62 УК РФ.

Каких-либо иных данных, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при избрании наказания, но не принятых судом во внимание из материалов уголовного дела не усматривается, включая неприменение положений, регламентированных ч. 6 ст. 15 и ст. 73, ст. 64 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции в полном объеме проверил доводы апелляционных жалоб, в том числе аналогичные изложенным в кассационной жалобе, и обоснованно признал их неубедительными. Изменения, внесенные судом апелляционной инстанции в приговор суда, мотивированы и сомнений не вызывают. Содержание апелляционного определения отвечает положениям ст. 389.28 УПК РФ.

Вместе с тем, приводя доказательства виновности осужденного, суд в приговоре изложил показания сотрудников полиции: свидетеля ФИО28 (т. 1 л.д. 181-183, т. 2 л.д. 28-29, 48-50, 157-159), а также показания свидетеля Климова О.П. (т. 1 л.д. 184-186), данные ими на предварительном следствии, которые в судебном заседании не оглашались, в связи с чем, судебные решения подлежат изменению, с исключением из них ссылки на данные показания указанных лиц, как доказательства.

Поскольку иной совокупности доказательств достаточно для выводов о виновности осужденного в совершении трех преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ, внесение данного изменения в приговор суда и апелляционное определение на доказанность вины Бочарова Д.Н. не влияет.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.11, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 16 марта 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 13 мая 2021 года в отношении Бочарова ФИО31 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на показания свидетеля Еремина Д.В, данные им на предварительном следствии (т. 1 л.д. 181-183 т в т. 2 л.д. 28-29, 48-50, 157-159), а также показания свидетеля Климова О.П. (т. 1 л.д. 184-186), данные им на предварительном следствии, как на доказательства.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи