Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 12 июля 2021 г. по делу N 7У-2905/2021[77-1187/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Резниченко Е.В, судей Горенко В.А, Железнова Е.В, при ведении протокола помощником судьи Ковалевской Н.Г.

рассмотрела уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Попова Д.И. на приговор Черниговского районного суда Приморского края от 05.11.2020 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.02.2021 в отношении Кутового Вадима Петровича.

Заслушав доклад судьи Резниченко Е.В. о содержании обжалуемого решения и существе кассационного представления, выступления прокурора Науменковой М.С, поддержавшую доводы представления об изменении судебных решений, осужденного Кутового В.П. и его защитника -адвоката Мельникова В.С, согласившихся с доводами кассационного представления и просившими о смягчении наказания, судебная коллегия

установила:

приговором Черниговского районного суда Приморского края от 05.11.2020

Кутовой Вадим Петрович, "данные изъяты", не судимый, осужден по

п. "в" ч.2ст.231 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

на основании ч.3ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Избрана мера пресечения-заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Принято решение о порядке исчисления срока отбывания наказания со дня вступления приговора в законную силу, вещественным доказательствам.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания Кутового В.П. под стражей с 05.11.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.02.2021 приговор изменен: постановлено об исчислении срока наказания со дня вступления приговора в законную силу; в соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 15.11.2020 до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кутовой В.П. осужден за незаконное культивирование "данные изъяты", содержащих наркотические средства, в особо крупном размере и за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере- "данные изъяты"

Преступления совершены "данные изъяты" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края Попов Д.И. выражает несогласие с судебными решениями.

Полагает, что действия осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ необоснованно квалифицированы по признаку "незаконного приобретения" наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, поскольку Кутовой В.П. осуществил сбор культивированных им самим наркотикосодержащих растений.

Помимо этого, обращает внимание, что апелляционный суд, принимая решение о зачете периода содержания Кутового В.П. под стражей в срок лишения свободы, ошибочно указал период, подлежащий зачету в срок отбывания наказания, чем ухудшил положение осужденного.

Просит приговор суда в отношении Кутового В.П. изменить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Кутового В.П. отвечает требованиям уголовно-процессуального закона, в том числе ст. 307 УПК РФ, в соответствии с которой в приговоре приведены доказательства в обоснование выводов суда о его виновности в совершении преступлений; указанные в ст. 73 УПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, судом установлены.

Все доказательства судом проверены в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ в совокупности с другими доказательствами по делу и оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям, а также достаточности для постановления обвинительного приговора.

Фактические обстоятельства совершенных Кутовым В.П. преступлений установлены правильно; его действиям в части незаконного культивирования растений, содержащих наркотические средства, в особо крупном размере, дана правильная юридическая оценка.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Кутовой В.П. признан виновным в том, что в период "данные изъяты" на территории собственного домовладения культивировал, осуществив посев и последующий уход, растения конопли в количестве не менее "данные изъяты" кустов.

Данные действия осужденного квалифицированы как незаконное культивирование в особо крупном размере растений, содержащих наркотические средства.

Кроме того, "данные изъяты" Кутовой В.П, приобрел путем сбора верхушечных частей и листьев с выращенных им растений конопли наркотическое средство каннабис (марихуана) массой "данные изъяты" гр, что является крупным размером.

Данные действия осужденного квалифицированы как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Однако по смыслу закона, под незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, надлежит считать их получение любым способом, в том числе путем сбора дикорастущих растений или их частей, кроме случаев, когда такие растений высеивались и выращивались.

Аналогичное разъяснение содержится в "данные изъяты" "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами".

При этом в соответствии с "данные изъяты" совокупность преступлений, предусмотренных ст. 231 УК РФ и 228 УК РФ, образуют лишь действия по незаконному изготовлению из культивированного наркотикосодержащего растения наркотических средств, их хранению или перевозке.

Квалифицируя действия Кутового В.П. по признаку "незаконного приобретения" наркотических средств, суд не учел, что осужденный вырастил наркотикосодержащие растения самостоятельно, осуществив их посев и последующее культивирование.

В связи с изложенным, действия Кутового В.П. излишне квалифицированы как незаконное приобретение наркотических средств.

При таких обстоятельствах квалифицирующий признак "незаконное приобретение" наркотических средств подлежит исключению из осуждения Кутового В.П. по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Учитывая, что за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ осужденному назначено минимальное наказание, исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, судом не установлено и судебной коллегией не усматривается, оснований для смягчения наказания за данное преступление не имеется.

Вместе с тем, исходя из принципа справедливости, закрепленного в ст. 6 УК РФ, судебная коллегия считает возможным смягчить осужденному наказание, назначенное по совокупности преступлений.

Кроме того, суд апелляционной инстанции, внося изменения в приговор, ошибочно указал период содержания Кутового под стражей, подлежащий зачету в срок отбывания наказания в соответствии с ч.3.2ст.72 УК РФ с 15.11.2020.

Тогда как, согласно материалам дела, в отношении Кутового В.П. была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, которая изменена на заключение под стражу при постановлении приговора 05.11.2020. Осужденный в этот же день, после провозглашения приговора, взят под стражу.

Допущенные судом при рассмотрении уголовного дела в отношении Кутового В.П. нарушения уголовного закона являются существенными, так как искажают саму суть правосудия, заключающуюся в разрешении уголовного дела на основании закона, и смысл судебного решения как акта правосудия.

Вследствие чего кассационное представление подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Попова Д.И. удовлетворить.

Приговор Черниговского районного суда Приморского края от 05.11.2020 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17.02.2021 в отношении Кутового Вадима Петровича изменить:

исключить из осуждения Кутового В.П. по ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицирующий признак "незаконное приобретение" без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Считать Кутового В.П. осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Наказание, назначенное Кутовому В.П. на основании ч.3ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2ст.228 УК РФ и п. "в" ч.2 ст.231 УК РФ, смягчить до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания Кутового В.П. под стражей с 05.11.2020 до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Кутового В.П. оставить без изменения.

Председательствующий Е.В. Резниченко

Судьи В.А. Горенко

Е.В. Железнов