Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 16 сентября 2021 г. по делу N 7У-5155/2021[77-2050/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Устимова М.А, судей Фуганова Д.Г. и Панфёровой С.А, при секретаре Туниковой М.П, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Муляр Ю.Ю. и кассационному представлению первого заместителя прокурора Республики Карелия Афанасьева А.Е. на приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года, Заслушав доклад судьи Фуганова Д.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемого судебного решения, выслушав защитника осужденного Муляр Ю.Ю. - адвоката Альхимовича М.Е, поддержавшего доводы жалобы и не возражавшего против удовлетворения кассационного представления, прокурора Кункевич Л.С, полагавшей необходимым удовлетворить кассационное представление и кассационную жалобу осужденного, судебная коллегия

установила:

приговором Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года, МУЛЯР Юрий Юрьевич, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

9 января 2001 года Сортавальским городским судом Республики Карелия по п. "в" ст. 158, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

18 мая 2002 года Сортавальским городским судом Республики Карелия по ч. 2 ст. 228 (в редакции 1996 г.), ч.5 ст. 74, ст. 70 УК РФ (с учетом постановления Сегежского городского суда Республики Карелия от 19 июля 2004 г.) к 5 годам лишения свободы. Освобожден 20 мая 2006 г. по постановлению Сегежского городского суда Республики Карелия от 10 мая 2006 г. условно-досрочно на 9 месяцев 10 дней, осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Сортавальского городского суда Республики Карелия от 27 ноября 2013 года условное осуждение по приговору суда от 5 июня 2012 года отменено, Муляр Ю.Ю. направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев в исправительную колонию строгого режима.

По приговору суда Муляр Ю.Ю. 9 января 2012 года, находясь в г. Сортавала, совершил пособничество гражданину в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства героин, массой 0, 571 гр, который согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006 N 76 (ред. от 23.11.2012) "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", составлял крупный размер.

Приговор постановлен в порядке главы 40 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Муляр Ю.Ю. выражает несогласие с указанным приговором, мотивируя его незаконностью и необоснованностью, существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Ссылаясь на судебную практику, свою жалобу мотивирует неправильной квалификацией совершенных им действий, полагает, что они должны были быть переквалифицированы судом с ч. 5 ст. 33, ч.1 ст. 228, на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку приобретатель наркотического средства участвовал в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", а приобретенное им наркотическое средство было изъято из оборота.

Просит приговор изменить, его действия переквалифицировать и смягчить наказание.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Республики Карелия Афанасьев А.Е. оспаривает приговор по аналогичным доводам.

Просит приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года в отношении Муляра Ю.Ю. изменить:

Квалифицировать действия Муляра Ю.Ю. по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года), как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств в крупном размере.

При назначении Муляру Ю.Ю. наказания применить положения ч. 3 ст. 66 УК РФ.

За совершение преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года) назначить Муляру Ю.Ю. наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с ч.5 ст.73 УК РФ возложить на Муляра Ю.Ю. обязанности: периодически проходить регистрацию в специализированном государственном органе, осуществляющем контроль за поведением условно-осужденных и не менять постоянного места жительства без уведомления государственного органа, осуществляющего контроль за лицами, осужденными к условной мере наказания.

Постановление Сортавальского городского суда Республики Карелия от 27 ноября 2013 года в отношении Муляра Ю.Ю. изменить:

Считать условное осуждение Муляра Ю.Ю. по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от ДД.ММ.ГГГГ отмененным с направлением его для отбывания назначенного судом наказания в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Рассмотрев уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Муляр Ю.Ю. и кассационному представлению первого заместителя прокурора Республики Карелия Афанасьева А.Е, обсудив их доводы, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор в отношении Муляр Ю.Ю. подлежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таким признается приговор, постановленный в соответствии с требованиями УПК РФ, основанный на правильном применении уголовного закона.

Как следует из приговора Муляр Ю.Ю. признан виновным в том, что он 9 января 2012 года, находясь в г. Сортавала Республики Карелия, имея умысел на пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта иным гражданином наркотических средств в крупном размере, выраженное в оказании содействия и устранении препятствий к совершению этого преступления, договорился с гражданином ФИО1, участвовавшем в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", о предоставлении ему посреднических услуг в приобретении наркотического средства - героин.

Действуя с этой целью Муляр Ю.Ю. в указанный день встретился с гражданином ФИО1 от которого получил денежные средства в размере 1800 рублей для приобретения наркотического средства, после чего при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел на эти деньги наркотическое средство - героин массой 0, 571 грамма, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N681 являлось для данного наркотического средства крупным размером, которое в этот же день передал Соколову В.Е, чем способствовал незаконному приобретению последним наркотического средства в крупном размере.

Указанные действия Муляра Ю.Ю. квалифицированы судом первой инстанции по ч. 5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ - пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, выразившееся в содействии совершению незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, устранении препятствий в совершении этого преступления.

Между тем, по смыслу уголовного закона, действовавшему на момент осуждения Муляра Ю.Ю, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проведенной представителями правоохранительных органов в рамках оперативно-розыскной деятельности, в связи с чем переданное наркотическое средство в дальнейшем изымалось из незаконного оборота, действия виновных лиц следовало квалифицировать как покушение на совершение преступления, предусмотренного соответствующей частью ст.228 УК РФ, поскольку выполнив все необходимые действия, составляющие объективную сторону данного преступления, общественно опасный результат не наступил по не зависящим от этих лиц обстоятельствам.

В связи с изложенным, установленные судом действия Муляра Ю.Ю. подлежали квалификации по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года), как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания Муляру Ю.Ю. суд должен был исходить из требований ч. 3 ст. 66 УК РФ, в соответствии с которыми срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

С учетом изложенного, срок наказания, назначенного Муляру Ю.Ю. по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года, подлежит смягчению.

Поскольку условное осуждение назначенное Муляру Ю.Ю. в виде условного лишения свободы отменено постановлением Сортавальского городского суда Республики Карелия от 27 ноября 2013 года и осужденный направлен для реального отбывания наказания в исправительное учреждение, указанное судебное решение также подлежит изменению в части изменения срока наказания, подлежавшего отбыванию осужденным в местах лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Кассационную жалобу осужденного Муляра Юрия Юрьевича и кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Карелия Афанасьева А.Е. - удовлетворить.

приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года изменить:

переквалифицировать действия Муляра Ю.Ю. с ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года), как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

назначить Муляру Ю.Ю. по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание 1 год 3 месяца лишения свободы.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, Постановление Сортавальского городского суда Республики Карелия от 27 ноября 2013 года в отношении Муляра Ю.Ю. изменить:

считать условное осуждение Муляра Ю.Ю. по приговору Сортавальского городского суда Республики Карелия от 5 июня 2012 года отмененным с направлением его для отбывания назначенного судом наказания в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца в исправительной колонии строгого режима

Председательствующий М.А. Устимов

Судьи Д.Г. Фуганов

С.А. Панфёрова