Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2021 г. по делу N 7У-8077/2021[77-3280/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Безгиной Е.Ю, судей: Клименко Н.Ю, Евстигнеевой О.В, при секретаре Харламовой М.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Куликова И.В, осужденного Авдеева П.Э. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Авдеева П.Э. - адвоката Красильниковой Л.Н, представившей удостоверение N 1802 от 22 ноября 2007 года и ордер N 123 от 31 августа 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. на апелляционное определение Московского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении осужденного Авдеева П.Э.

По приговору Лобненского городского суда Московской области от ДД.ММ.ГГГГ

Авдеев ФИО13, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, женатый, имеющий на иждивении одного малолетнего ребенка, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", "адрес", судимый:

по приговору Хорошевского районного суда г. Москвы от ДД.ММ.ГГГГ по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.115, ч.1 ст.161 УК РФ с применением ч.2 ст.69, ст.71 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, осужден по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Хорошевского районного суда г. Москвы от ДД.ММ.ГГГГ и по совокупности приговоров окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания зачтено время нахождения Авдеева П.Э. под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с ч.3.4 ст.72 УК РФ, а также время содержания под стражей ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета, произведенного в соответствии с ч.3.1 ст.72 УК РФ.

С ФИО9 и Авдеева П.Э. в пользу ФИО10 взыскано 24000 рублей в счет возмещения ущерба.

Разрешен вопрос о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден ФИО9

Апелляционным определением Московского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ указанный приговор изменен:

исключено отягчающее наказание осужденных ФИО9, Авдеева П.Э. обстоятельство - совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения;

смягчено назначенное осужденным ФИО9, Авдееву П.Э. наказание по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ до 2 лет 4 месяцев лишения свободы каждому.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Клименко Н.Ю, изложившей содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Куликова И.В, просившего об отмене апелляционного определения по доводам кассационного представления, выступление осужденного Авдеева П.Э. и его защитника - адвоката Красильниковой Л.Н, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Авдеев П.Э. признан виновным в краже группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Московской области Рокитянский С.Г. выражает несогласие с апелляционным определением в связи с существенным нарушением требований уголовного закона. Указывает, что судом апелляционной инстанции исключено отягчающее наказание Авдееву П.Э. обстоятельство - совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, а наказание снижено. При этом в описательно-мотивировочной части апелляционного определения суд указал о необходимости назначения наказания на основании ст.70 УК РФ, однако в резолютивной его части вопрос об отмене условного осуждения и о применении ст.70 УК РФ при назначении окончательного наказания Авдееву П.Э. не решен. Также судом допущены нарушения при зачете срока отбывания наказания Авдеевым П.Э, которые не были устранены судом апелляционной инстанции. Просит апелляционное определение в отношении Авдеева П.Э. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в кассационном представлении, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены, а установленный законом годичный срок для пересмотра судебного решения не истек.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона, в том числе в части применения ст.ст.69 и 70 УК РФ при назначении наказания.

Согласно ч.5 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса.

Однако указанные требования закона судом апелляционной инстанции не выполнены.

Как следует из материалов уголовного дела, Авдеев П.Э. совершил преступление, относящееся к категории тяжких в период испытательного срока по приговору Хорошевского районного суда г. Москвы от ДД.ММ.ГГГГ, в связи с чем суд первой инстанции отменил ему условное осуждение по указанному приговору и назначил окончательное наказание по совокупности приговоров по правилам ст.70 УК РФ.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке судебная коллегия, смягчив Авдееву П.Э. наказание по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ до 2 лет 4 месяцев лишения, не разрешилвопрос о назначении осужденному окончательного наказания в соответствии с правилами ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Неправильное применение судом уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку привело к незаконному уменьшению срока назначенного Авдееву П.Э. наказания.

Принимая во внимание, что годичный срок, предусмотренный ст.401.6 УПК РФ, не истек, судебная коллегия находит, что апелляционное определение в отношении Авдеева П.Э. нельзя признать законным, в связи с чем оно подлежит отмене, а уголовное дело передаче на новое апелляционное рассмотрение, где необходимо учесть требования уголовного закона, рассмотреть также иные доводы, указанные в кассационном представлении, принять по делу законное и обоснованное решение.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. удовлетворить.

Апелляционное определение Московского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении осужденного Авдеева ФИО14 отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд, в ином составе.

Председательствующий

Судьи: