Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 30 сентября 2021 г. по делу N 7У-9995/2021[77-4892/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мингазина И.И, судей Макарняевой О.Ф. и Автономова С.А.

при секретаре Осиповой П.М.

с участием прокурора Асадуллиной В.А, осужденного Варфоломеева Е.А, принявшей участие посредством использования систем видеоконференц-связи, его защитника-адвоката Краснова В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Варфоломеева Е.А. о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г. Екатеринбург от 10 июля 2019 г. и апелляционного определения Свердловского областного суда от 3 сентября 2019 г, которыми

ВАРФОЛОМЕЕВ Евгений Александрович, родившийся "данные изъяты", осужденный

- приговором от 15 апреля 2019 г. Октябрьского районного суда г. Екатеринбург за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 162 УК РФ, в силу ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 26 декабря 2018 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, оставленным без изменения апелляционным определением от 4 июля 2019 г.;

- приговором от 4 июня 2019 г. тем же районным судом по ч. 1 ст. 162 УК РФ в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с преступлениями по приговору от 15 апреля 2019 г. к лишению свободы на срок 6 лет 6 месяцев в исправительной колонии общего режима, с изменением меры пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 26 декабря 2018 г. по 3 июня 2019 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с изменениями, внесенными апелляционным определением от 23 августа 2019 г, по которым исключено указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание, совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя; с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ снижено наказание по ч. 1 ст. 162 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 15 апреля 2019 г. окончательно назначено 6 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима; в срок отбывания наказания зачтено наказание, отбытое по приговору от 15 апреля 2019 г. с 4 июня 2019 г. по 22 августа 2019 г, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 4 июня 2019 г. окончательно назначено 6 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения избрана в виде заключения под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 10 июля 2019 г.

Согласно п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 10 июля 2019 г. до вступления приговора в законную силу зачтено из расчета день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок отбытия наказания зачтено время отбывания наказания по приговорам от 15 апреля 2019 г. и 4 июня 2019 г. с 26 декабря 2018 г. по 9 июля 2019 г. из расчета согласно п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Взыскано с Варфоломеева Е.А. в пользу "данные изъяты" в счет возмещения материального ущерба 9 400 рублей.

Апелляционным определением Свердловского областного суда от 3 сентября 2019 г. приговор изменен: вводная часть уточнена указанием на назначение по приговору от 4 июня 2019 г. по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по данному уголовному делу и наказания, назначенного приговором от 15 апреля 2019 г.;

исключено указание на зачет в срок отбытия наказания времени отбывания Варфоломеевым Е.А. наказания по приговорам от 15 апреля 2019 г. и 4 июня 2019 г. из расчета согласно п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

зачтено в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговорам от 15 апреля 2019 г. и 4 июня 2019 г. -с 26 декабря 2018 г. по 9 июля 2019 г.

В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Макарняевой О.Ф, изложившей содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационной жалобы, мотивы, по которым она передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступления осужденного Варфоломеева Е.А. и его защитника-адвоката Краснова В.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Асадуллиной В.А. согласившейся с ними, судебная коллегия

установила:

Варфоломеев Е.А. признан виновным и осужден за открытое хищение имущества у "данные изъяты" имущества на сумму 9 400 рублей, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

Преступление совершено 12 декабря 2018 г. в Железнодорожном районе г. Екатеринбург при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Варфоломеев Е.А. просит об изменении судебных решений, ссылаясь на то, что апелляционной инстанцией не учтено, что в приговор от 4 июня 2019 г. апелляционным определением от 23 августа 2019 г. внесены изменения со смягчением наказания, в связи с чем назначенное приговором от 10 июля 2019 г. наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежало смягчению.

Кроме того, апелляционная инстанция ошибочно отменила приговор в части полуторного зачета времени с 26 декабря 2018 г. по 9 июля 2019 г. и зачла его как отбывание наказания без коэффициента кратности, чем фактически внесла изменения во вступивший в законную силу приговор от 4 июня 2019 г.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного либо уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение судом уголовного закона при назначении виновному наказания. Такое нарушение судом допущено, доводы кассационной жалобы об этом обоснованы.

Частью 1 ст. 389.19 УПК РФ предписано, что при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

По смыслу закона, разъясненному в 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 ноября 2012 г. N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд вне зависимости от доводов жалобы или представления проверяет, имеются ли предусмотренные ст. 389.15 УПК РФ основания отмены или изменения судебного решения, не влекущие ухудшение положения осужденного (оправданного). Установив наличие таких оснований, суд апелляционной инстанции в силу положений чч. 1 и 2 ст. 389.19 УПК РФ отменяет или изменяет судебное решение.

Исходя из положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательное наказание назначается по правилам ч. 3 той же нормы закона путем частичного или полного сложения наказаний, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением.

Таким образом, размер наказания по первому делу, подлежащего полному или частичному сложению с наказанием по последнему приговору, влияет на срок наказания, которое назначается по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Оставляя без изменения приговор в части назначения окончательного наказания по совокупности преступлений, определяемой ч. 5 ст. 69 УК РФ, апелляционная инстанция не учла, что апелляционным определением от 23 августа 2019 г. в приговор по первому делу, от 4 июня 2019 г, по совокупности с которым применены положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, внесены изменения: сокращен срок окончательного наказания с 6 лет 6 месяцев лишения свободы до 6 лет 2 месяцев лишения свободы.

Кроме того, в силу правовой позиции, изложенной в "Ответах на вопросы, поступившие из судов, по применению положений ст. 72 УК РФ", утвержденных Президиумом Верховного Суда РФ 31 июля 2019 г, а также в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 и (или) ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

Как видно из последнего обжалуемого приговора, суд постановилсрок отбытия наказания Варфоломееву Е.А. исчислять с 10 июля 2019 г, то есть с даты постановления приговора. Суждения по этому поводу в апелляционном определении отсутствуют.

Далее, из правовой позиции, изложенной в тех же Ответах на вопросы, льготные правила зачета содержания под стражей в срок лишения свободы при назначении наказания по совокупности преступлений применяются. При назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание следует зачесть наказание, отбытое по первому приговору, с учетом примененных в этом приговоре коэффициентов кратности.

По приговору от 15 апреля 2019 г. Варфоломеев Е.А. содержался под стражей в качестве меры пресечения с 26 декабря 2018 г. до 4 июля 2019 г. (день вынесения апелляционного определения); по приговору от 4 июня 2019 г. - с даты постановления приговора до 23 августа 2019 г. (день вынесения апелляционного определения). Эти периоды в указанных приговорах зачтены в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В последнем обжалуемом приговоре от 10 июля 2019 г. совокупность, определяемую ч. 5 ст. 69 УК РФ, составили преступления, не указанные в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, исключающей льготные правила зачета времени содержания под стражей.

Между тем, апелляционная инстанция, исключив зачет отбывания Варфоломеевым Е.А. наказания по приговорам от 15 апреля 2019 г. и 4 июня 2019 г. из расчета день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, ухудшила положение осужденного без законных на то оснований.

Указанные нарушения уголовного закона, допущенные судом апелляционной инстанции, являются существенными, влияют на исход дела. В связи с чем апелляционное определение нельзя признать законным, оно подлежит отмене, а материалы дела - направлению на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции в ином составе суда.

Доводы кассационной жалобы осужденного о дальнейшем внесении в приговоры изменений и смягчении наказания могут стать предметом обсуждения суда апелляционной инстанции.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.15, 401.16, п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение Свердловского областного суда от 3 сентября 2019 г. в отношении ВАРФОЛОМЕЕВА Евгения Александровича отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции в ином составе суда.

Председательствующий

Судьи