Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 30 сентября 2021 г. по делу N 7У-10324/2021[77-4353/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Трухина С.А, судей Колесниковой Е.В. и Ивановой Н.А, при секретаре Хабибулиной Э.М.

с участием прокурора Клименко О.В, осужденного Вострецова И.В, участвующего посредством видеоконференц-связи, защитника адвоката Степанова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Вострецова Ильи Вячеславовича на приговор Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 5 марта 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 5 июля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Трухина С.А, выслушав осужденного Вострецова И.В. и защитника адвоката Степанова А.В, поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Клименко О.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 5 марта 2018 года

Вострецов Илья Вячеславович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Башкортостан, судимый:

- приговором Калтасинского районного суда Республики Башкортостан от 16 декабря 2011 года по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст.161 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- приговором Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 08 июля 2013 года по ч.1 ст.161 УК РФ, на основании ч. 4 ст.74, ст.70, ч. 5 ст. 69, ст.71 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- приговором Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 13 декабря 2013 года по ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- приговором Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 19 мая 2014 года по ч. 2 ст. 297 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69, ст.71 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- приговором Краснокамского районного суда Республики Башкортостан от 23 июля 2014 года по п. "а" ч.2 ст.158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Освобожден 18 января 2016 года по отбытии наказания;

- приговором мирового судьи судебного участка по Краснокамскому району Республики Башкортостан от 08 февраля 2017 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ст.73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год, постановлением Нефтекамского городского суда РБ от 20 июля 2017 года условное осуждение отменено и направлен для отбывания наказания в виде 10 месяцев лишения свободы в исправительную колонию строгого режима;

- приговором Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 19 июля 2017 года по ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осуждён:

по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному в виде 5 лет лишения свободы частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 08 февраля 2017 года, и назначено наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст. 70 УК РФ в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы, и по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде 9 месяцев лишения свободы, назначено наказание в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 19 июля 2017 года, и окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 05 марта 2018 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 5 июля 2018 года приговор в отношении Вострецова И.В. изменен в части назначенного наказания по совокупности преступлений и приговоров.

В соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения наказания по приговору Нефтекамского городского суда от 19 июля 2017 года и наказания по приговору мирового судьи судебного участка по Краснокамскому району Республики Башкортостан от 8 февраля 2017 года Вострецову И.В. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев.

В соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения наказания по ст. 158 ч.1 УК РФ по данному приговору и наказания, назначенного по ст. 69 ч.5 УК РФ по приговорам от 19 июля 2017 года и от 8 февраля 2017 года назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному по данному приговору наказанию по ст. 162 ч. 2 УК РФ частично присоединено наказание, назначенное по ст. 69 ч.5 УК РФ по ст. 158 ч.1 УК РФ, приговорам от 19 июля 2017 года и от 8 февраля 2017 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 5 лет 6 месяцев.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Обжалуемым приговором суда Вострецов И.В. осужден за тайное хищение чужого имущества и разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Вострецов И.В, не оспаривая обоснованности осуждения и правильность юридической квалификации содеянного, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания вследствие его чрезмерной суровости. В обоснование жалобы указывает, что судом при назначении наказания смягчающие обстоятельства не учтены в полном объеме, в том числе наличие на иждивении малолетнего ребенка. В подтверждении указанного обстоятельства прикладывает копию приговора Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 19 июля 2017 года и копию свидетельства о рождении ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения. Просит изменить приговор и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В обжалуемом приговоре в соответствии со ст. 307-309 УПК РФ содержится описание преступных деяний, признанных судом доказанными, приведены доказательства, исследованные в судебном заседании и оцененные судом, на которых основаны выводы суда о виновности осужденного, мотивированы выводы относительно квалификации преступлений.

Как следует из приговора, фактические обстоятельства совершения осужденным Вострецовым инкриминированных ему преступлений установлены судом на основании совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе показаний осужденного Вострецова на предварительном следствии, признавшего вину в полном объеме по факту совершения кражи; показаний свидетеля Шинкаревой о том, что они вместе с осужденным заходили в магазин, после того как вышли Вострецов показал ей похищенный пятновыводитель; показаний Вострецова в качестве обвиняемого об обстоятельствах совершения преступления в офисе "Экспресс-займы"; показаний потерпевшей Гадыльшановой о том, что она подвергалась нападению со стороны неизвестного мужчины, который в маске, требуя выдать ему деньги, приставил нож в ее горлу; сведений из протокола явок с повинной, акта ревизии и иных исследованных судом доказательств.

Указанным доказательствам в приговоре дана надлежащая оценка в соответствии со ст. 87-88 УПК РФ, в том числе с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а совокупность этих доказательств правильно признана достаточной для рассмотрения дела по существу.

Исходя из установленных фактических обстоятельств дела, действия осужденного Вострецова И.В. правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 158, ч.2 ст. 162 УК РФ.

При назначении наказания осужденному Вострецову суд принял во внимание характер и степень общественной опасности преступлений, сведения о личности осужденного, ряд смягчающих наказание обстоятельств (по обоим преступлениям: полное признание вины, явка с повинной, состояние здоровья подсудимого; а по второму преступлению также и активное способствование раскрытию и расследованию преступления) и отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений.

Суд обоснованно не усмотрел оснований для применения к осужденному положений ст. ст. 64 и 73, ч. 3 ст. 68 и ч. 6 ст. 15 УК РФ, надлежаще мотивировав свои выводы. Не усматривает таковых оснований и суд кассационной инстанции.

Вид исправительного учреждения определен осужденному с соблюдением требований п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

В то же время приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного, в том числе обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающим наказание обстоятельством признается наличие малолетних детей у виновного.

Однако данные требования закона при назначении осужденному наказания судом не были в полной мере соблюдены.

Как следует из протокола судебного заседания, в подготовительной части судебного заседания при установлении личности подсудимого Вострецовым И.В. суду были сообщены сведения о наличии у него на иждивении одного малолетнего ребенка (т.3, л.д.51, 63).

В материалах уголовного дела также имеются копии приговоров Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 13 декабря 2013 года (т.2, л.д. 192-193), от 19 мая 2014 года (т.2, л.д.194-198), от 19 июля 2017 года (т.2, л.д.200-202), в соответствии с которыми судами при назначении Вострецову И.В. наказания учитывалось наличие у него малолетнего ребенка.

Об осуждении Вострецова И.В. по данным приговорам указано во вводной части обжалуемого приговора.

К кассационной жалобе осужденный приложил соответствующую копию свидетельства о рождении, подтверждающее наличие у осужденного сына ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ, которому на момент совершения осужденным преступления и вынесения приговора не исполнилось 14 лет.

Между тем при назначении Вострецову И.В. наказания данные обстоятельства оставлены судом без внимания, несмотря на то, что пунктом "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного прямо предусмотрено в качестве смягчающего наказание обстоятельства.

Какого-либо мотивированного суждения о невозможности признания наличия у Вострецова И.В. малолетнего ребенка в качестве смягчающего наказание обстоятельства в приговоре не содержится, доводы подсудимого об этом не были опровергнуты судом.

Суд апелляционной инстанции соответствующую оценку данному обстоятельству не дал, не выявил и не устранил ошибку суда первой инстанции при назначении Вострецову И.В. наказания.

Указанное нарушение, выразившееся в неправильном применении уголовного закона, является существенным, повлиявшим на исход дела.

В связи с чем приговор подлежит изменению со смягчением осужденному наказаний за каждое из преступлений, а также по совокупности преступлений и приговоров.

При этом следует учесть следующее.

Суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу о недопустимости двойного присоединения наказаний по правилам ст. 70 УК РФ, как это сделал суд первой инстанции.

В то же время, поскольку преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 162 УК РФ, совершено Вострецовым 24.06.2017 г. - до постановления приговора от 19.07.2017 г, то суд апелляционной инстанции необоснованно присоединил в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию по ч. 2 ст. 162 УК РФ наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, куда вошел и приговор от 19.07.2017 г.

В связи с чем следует, изменить порядок применения положений ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Причем, следует учесть, что срок содержания Вострецова под стражей по настоящему уголовному делу с 29.06.2017 г. по 04.03.2018 г. ему зачтен в отбытое наказание по последнему приговору от 05.03.2018 г. Наказание же по приговору от 19.07.2017 г. он отбывал (с учетом зачета срока стражи) с 29.06.2017 г. по 04.03.2018 г, а наказание по приговору от 08.02.2017 г. - в период с 20.07.2017 г. (с момента отмены условного осуждения) и по 04.03.2018 г. Кроме того, в отбытое наказание по настоящему приговору от 05.03.2018 года ему зачтен также срок содержания под стражей с 07 по 08 февраля 2017 г. (по приговору от 08.02.2017 г.).

Поэтому оснований для повторного учета тех же периодов отбывания наказания по приговорам от 08.02.2017 г. и от 19.07.2018 г, которые совпадают с зачтенным осужденному сроком содержания под стражей по последнему приговору от 05.03.2018 г, не имеется.

В остальном оснований для отмены или изменения приговора не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, определила:

приговор Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 5 марта 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 5 июля 2018 года в отношении Вострецова Ильи Вячеславовича изменить.

Признать согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, смягчающим его наказание обстоятельством наличие малолетних детей у виновного.

Смягчить наказание Вострецову И.В.:

по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы, по ч. 2 ст. 162 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору по ч. 2 ст. 162 УК РФ, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка по Краснокамскому району Республики Башкортостан от 08.02.2017 г. и назначить Вострецову И.В. наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вышеуказанного наказания в размере 4 лет 7 месяцев (назначенного по правилам ст. 70 УК РФ) с наказанием, назначенным по настоящему приговору по ч. 1 ст. 158 УК РФ, и с наказанием по приговору Нефтекамского городского суда от 19.07.2017 г, окончательно назначить Вострецову И.В. наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанные приговор и апелляционное определение оставить без изменения. Кассационную жалобу осужденного Вострецова И.В. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судья: Судья: