Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20 мая 2021 г. по делу N 7У-2838/2021[77-1309/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Сюбаева И.И, судей Дементьева А.А. и Рукавишникова П.П, при ведении протокола помощником судьи Харадуровым Д.А, с участием прокурора Гулиева А.Г, осужденного Абрамова А.С. посредством видео-конференц-связи, рассмотрела в порядке сплошной кассации в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тамбовской области Долгих С.В. и кассационной жалобе осужденного Абрамова А.С. на приговор Тамбовского районного суда Тамбовской области от 2 июля 2020 года в отношении осужденного Абрамова Александра Сергеевича.

Заслушав доклад судьи Дементьева А.А, выступление осужденного Абрамова А.С, поддержавшего доводы кассационной жалобы, прокурора Гулиева А.Г. поддержавшего доводы кассационного представления частично, просившего об изменении приговора, признании смягчающим наказание обстоятельством полное признание Абрамовым своей вины, со смягчением назначенного ему наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Тамбовского районного суда Тамбовской области от 2 июля 2020 года

Абрамов Александр Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ "адрес" гражданин РФ, ранее судимый:

- 29 июня 2016 года Тамбовским районным судом Тамбовской области по ч. 2 ст. 318 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освободился условно-досрочно на срок 1 год 10 месяцев по постановлению Кирсановского районного суда Тамбовской области от 20.06.2018 года;

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с положением п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения содержание под стражей до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия время содержания под стражей в период с 22 января 2020 года по день, предшествующий дню вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 14 июля 2020 года.

Приговором суда Абрамов А.С. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение наркотического средства - каннабиса (марихуаны) массой 49, 1 гр, то есть в значительном размере, совершенные 26 февраля 2019 года в с. Покрово-Пригородное Тамбовского района Тамбовской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Абрамов А.С. отказался от дачи показаний, при этом подтвердил все свои самоизобличающие показания, данные им в период предварительного следствия, согласно которым он признал свою вину в полном объеме содеянного и дал подробные показания об обстоятельствах незаконного приобретения им наркотического средства для личного потребления: времени, места, способа и фактических обстоятельств.

В кассационной жалобе осужденный Абрамов А.С, не оспаривая доказанность вины и правильность квалификации своих действий, выражает несогласие с состоявшимся в отношении него приговором в связи с чрезмерной строгостью назначенного ему наказания. Указывает о том, что на всех стадиях судопроизводства признавал свою вину в полном объёме содеянного, сотрудничал со следствием, разблокировал свой телефон и показал, как он заказал для себя марихуану. Был не согласен с обвинением в приготовлении к незаконному сбыту марихуаны, с чем согласился суд, переквалифицировав его действия с ч. 1 ст. 30, п "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ. Вместе с тем, смягчающих по делу обстоятельств суд не усмотрел, указав об этом в приговоре. Просит признать смягчающими обстоятельствами по делу его полное признание вины, раскаяние в содеянном, помощь в раскрытии и расследовании преступления и снизить срок назначенного наказания.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тамбовской области Долгих С.В. ставит вопрос об отмене приговора. При этом приводит доводы, аналогичные доводам осужденного, в части необходимости изменения приговора со снижением срока назначенного наказания, как по статье, так и по совокупности приговоров в связи с полным признанием Абрамовым своей вины. Кроме того, полагает, что судом необоснованно дважды учитывалось обстоятельство по факту наличия у Абрамова непогашенной судимости. По мнению автора представления, суд правильно учел непогашенную судимость Абрамова при признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений и необоснованно повторно учитывал это же обстоятельство при оценке данных, характеризующих личность осужденного. Прокурор считает необходимым повторное упоминание про судимость исключить из приговора. Просит уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационных представления и жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям, в частности, относится неправильное применение уголовного закона, в том числе при назначении осужденному наказания.

По данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанный критерий.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, в том числе, виновность Абрамова А.С. в содеянном, форма вины, мотив совершения преступления, судом установлены с приведением в приговоре оснований принятого решения.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Абрамова А.С. основаны на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, которые суд проверил, сопоставил их между собой, и каждому из них, а также их совокупности, дал надлежащую оценку, которая подробно изложена в приговоре.

Виновность осужденного установлена и подтверждена на основании показаний осужденного Абрамова, свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 письменными материалами дела.

Показания Абрамова, данные им в период предварительного следствия, были исследованы в судебном заседании на основании положения п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ. Согласно данным показаниям, которые расценены судом как частичное признание вины, в целях личного потребления марихуаны он через Интернет заказал и оплатил данное наркотическое средство, но после того как забрал его из тайника, был сразу задержан и доставлен в отдел полиции, где разблокировал свой телефон, показал способ приобретения им наркотика и раскаялся в содеянном.

Из показаний свидетеля ФИО9 следует, что он работает в такси и 26 февраля 2019 года совместно с Абрамовым по заказу последнего ездил из "адрес" в "адрес", где Абрамов, выйдя из машины, поднял что-то у забора и сел к нему в машину. После этого машитны была блокирована сотрудниками полиции, он и Абрамов были доставлены в отдел наркоконтроля.

Сотрудники полиции свидетели ФИО10, ФИО11 и ФИО12 С.Ю. дали показания о наличии у них оперативной информации о причастности Абрамова к незаконному обороту наркотических средств, его прибытии на место закладки в определенное время, где после того, как Абрамов что-то положил в карман и сел в машину, он был задержан и доставлен в полицию.

Согласно свидетельских показаний ФИО11, исследованных на основании положения ч. 1 ст. 281 УПК РФ, оперативная информация касалась именно незаконного хранения Абрамовым наркотического средства.

Из показаний свидетеля ФИО10 следует, что Абрамов не стал отказываться от сотрудничества и дал подробные показания о способе и обстоятельствах незаконного приобретения марихуаны в целях личного потребления.

Свидетели ФИО13 и ФИО14 дали показания об обстоятельствах их участия в качестве понятых в отделе наркоконтроля при досмотре задержанного Абрамова.

Согласно представленным суду в установленном законом порядке результатам оперативно-розыскной деятельности 26 февраля 2019 года в отношении Абрамова проводилось оперативное мероприятие "наблюдение". В ходе которого он был задержан непосредственно после того, как забрал из тайника наркотическое средство, признанное таковым по заключению соответствующей экспертизы.

Выводам судебно-химической экспертизы установлен вид и размер наркотического средства.

Осмотром изъятого у задержанного Абрамова мобильного телефона установлен способ, время и фактические обстоятельства произведенного им заказа наркотического средства через Интернет.

Содержание и анализ исследованных доказательств подробно приведены в приговоре.

Действия осужденного квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ верно и соответствуют правильно установленным фактическим обстоятельствам дела, в том числе времени, месту и способу совершения преступления.

Вместе с тем, согласно положениям, закрепленным в ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Согласно требованиям ст. 6 УК РФ, наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

При этом в силу ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания лицу, признанному виновным в совершении преступления, учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положением ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Судебная коллегия отмечает допущенное судом нарушение уголовного закона при квалификации действий осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ по признаку незаконного "хранения" наркотического средства в значительном размере, поскольку фактически, как установилсуд, период такого хранения составил несколько минут, в течение которых за Абрамовым осуществлялось оперативное сопровождение, он не вышел из поля зрения сотрудников правоохранительных органов и был сразу задержан. Факт изъятия у задержанного Абрамова в помещении РОВД наркотического средства через два часа после его задержания не свидетельствует о совершении осужденным в указанный период незаконного хранения марихуаны, поскольку он был задержан и лишен возможности распоряжаться наркотическим средством непосредственно после его приобретения.

Приведенные в приговоре разъяснения вышестоящей судебной инстанции в части периода времени незаконного хранения наркотического средства необоснованно применены по отношению к осужденному Абрамову, поскольку в отношении него проводилось оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение". Абрамов не только не выходил из поля зрения сотрудников полиции, но и был задержан непосредственно после того, как забрал из тайника наркотическое средство.

С учетом изложенного данный составообразующий признак подлежит исключению из осуждения Абрамова по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Кроме того, частичное признание Абрамовым своей вины было обусловлено его обвинением в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в значительном размере. По итогам рассмотрения дела указанная квалификация не нашла своего подтверждения. В основу приговора положены показания Абрамова, данные им в период предварительного расследования, подтвержденные им в судебном заседании.

При таких обстоятельствах судебная коллегия соглашается с доводами кассационных представления прокурора и жалобы осужденного о необходимости признания в качестве смягчающих наказание осужденного обстоятельства полное признание им своей вины и раскаяние в содеянном на основании положения ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Учитывая, что в отношении Абрамова имелась оперативная информация о его причастности к незаконному обороту наркотических средств, которая была подтверждена результатами оперативно-розыскного мероприятия, оснований для признания добровольного сотрудничества Абрамова со следствием в качестве смягчающего его наказание обстоятельства не имеется.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает необходимым смягчить Абрамову А.С. наказание, назначенное в виде лишения свободы, как по статье, так и по совокупности приговоров, снизив окончательное наказание.

Судебная коллегия не соглашается с доводами кассационного представления прокурора в части необходимости исключения из приговора ссылки суда на судимость Абрамова при характеристики его личности, поскольку указанная судимость не снята и не погашена.

Вопреки доводам прокурора, поскольку Абрамов имеет непогашенную судимость двойного учёта одного и того же обстоятельства судом первой инстанции не допущено и суд правомерно указал о том, что Абрамов ранее судим. При этом признание в действиях осужденного рецидива преступлений обусловлено требованиями ч. 1 ст. 18 УК РФ.

Вышеприведенные нарушения уголовного закона, допущенные судом первой инстанции, следует признать существенными, повлиявшими на исход дела - на квалификацию и на назначение осужденному наказания, а потому в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ они являются основаниями для изменения состоявшегося в отношении Абрамова А.С. приговора.

Руководствуясь статьями 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление заместителя прокурора Тамбовской области Долгих С.В. и кассационную жалобу осужденного Абрамова А.С. удовлетворить частично.

Приговор Тамбовского районного суда Тамбовской области от 2 июля 2020 года в отношении осужденного Абрамова Александра Сергеевича изменить:

- исключить из приговора осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ по признаку незаконного "хранения" наркотического средства в значительном размере;

- признать в качестве смягчающих наказание обстоятельств полное признание Абрамовым своей вины и раскаяние в содеянном;

- смягчить наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 1 (одного) года 8 (восьми) месяцев лишения свободы и снизить наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании положений ст. 70 УК РФ, до 2 (двух) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы.

В остальном приговор в отношении осужденного Абрамова А.С. оставить без изменения, кассационное представление прокурора и кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи