Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 июля 2021 г. по делу N 7У-6361/2021[77-2289/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Паукова И.В, судей Гайниева Л.С, Васейко С.И, при ведении протокола секретарем судебного заседания Афауновым М.М, с участием:

осужденного Бушмина В.А. по системе видеоконференц-связи, защитника - адвоката Муртазина Ф.Г. по назначению, а также прокурора Зверевой А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Бушмина В.А. на приговор Троицкого районного суда г. Москвы от 2 ноября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Гайниева Л.С, изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения и доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Бушмина В.А. и его защитника Муртазина Ф.Г, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Зверевой А.В, полагавшей приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА

приговором Троицкого районного суда г. Москвы от 2 ноября 2020 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Советским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 166, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на 3 года в исправительной колонии строгого режима (судимость погашена);

- ДД.ММ.ГГГГ Советским районным судом "адрес" по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 2 года 6 месяцев, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Советского районного суда "адрес" ДД.ММ.ГГГГ назначено окончательное наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; на основании постановления Елецкого районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ освободился ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 4 дня;

- ДД.ММ.ГГГГ Октябрьским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 2 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к лишению свободы сроком на 3 года; освобожденный ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока;

- ДД.ММ.ГГГГ Елецким городским судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 1 год 9 месяцев в исправительной колонии строгого режима; освобожденный ДД.ММ.ГГГГ по постановлению Елецкого городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, заменена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы на ограничение свободы на 7 месяцев 1 день.

осужден:

- по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев;

- по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев;

- по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев;

- по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Бушмину В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде заключения под стражей оставлена без изменения. Срок отбывания наказания Бушмину В.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей в период с 24 июня 2020 по день вступления приговора в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 13 ноября 2020 года.

Бушмин В.А. признан виновным в совершении 25 апреля 2020 года кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину из одежды, находившейся при потерпевшем; в совершении 26 апреля 2020 года кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину, а также в совершении 27 и 28 апреля 2020 года краж, то есть тайных хищений чужого имущества, с банковского счета.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Бушмин В.А. выражает несогласие с состоявшимся в отношении него судебным решением ввиду его незаконности и необоснованности. Полагает, что суд незаконно указал во вводной части приговора погашенные судимости от 16 августа и 9 ноября 2010 года, учел их при назначении наказания. Также, по мнению осужденного, при назначении наказания судом не в полной мере были учтены смягчающие обстоятельства, такие как явка с повинной и его физическое состояние, поскольку на стадии следствия у него умерли родители. С учетом смягчающих вину обстоятельств суд назначил чрезмерно суровое наказание. Обращает внимание, что его действия по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ необходимо квалифицировать как единое продолжаемое преступление, поскольку его преступные деяния охватывались единым умыслом, направленным на достижение единой цели. Он вину свою признает полностью, в содеянном раскаивается. Просит приговор изменить, квалифицировать его действия по эпизодам от 26, 27, 28 апреля 2020 года единым составом преступления по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, назначить наказание с учетом всех смягчающих обстоятельств не более одной второй максимального наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие существенные нарушения требований уголовного закона допущены при вынесении приговора.

Согласно требованиям ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями данного Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Выводы суда о виновности осужденного Бушмина В.А. в хищении мобильного телефона и денежных средств потерпевшего ФИО7 с его банковского счета при обстоятельствах, установленных судом, являются правильными.

Эти выводы сделаны на основании всестороннего, полного исследования собранных по делу доказательств и соблюдения требований ст. 15 УПК РФ об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равенства сторон и не оспариваются в кассационной жалобе.

Представленным сторонами доказательствам дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 73, 88 и 307 УПК РФ, каждое доказательство оценено с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а все имеющиеся доказательства в совокупности - достаточности для разрешения дела.

Вместе с тем, суд, правильно установив фактические обстоятельства по делу, дал неверную юридическую квалификацию действиям осужденного в части хищения денежных средств с банковского счета потерпевшего.

По смыслу закона в случае совершения лицом ряда тождественных преступных действий, охватываемых единым умыслом и направленных на достижение единой цели, содеянное следует квалифицировать как единое продолжаемое преступление.

Как видно из обвинительного заключения и приговора суда, действия Бушмина В.А. в части хищения денежных средств с банковского счета потерпевшего ФИО7 квалифицированы как 3 отдельных преступления.

Между тем, как следует из материалов дела, совершенные осужденным деяния охватываются единым умыслом, направленным на хищение денежных средств из одного и того же источника, одним и тем же способом, в течение непродолжительного времени.

В связи с этим, деяние Бушмина В.А. по факту совершения указанных действий необходимо квалифицировать как одно преступление, предусмотренное п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Кроме того, согласно ст. 304 УПК РФ, во вводной части приговора, в числе иных данных о личности подсудимого, указываются сведения о наличии или отсутствии у него судимости.

В соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ, погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Суд в нарушение указанных положений закона во вводной части приговора указал на наличие у Бушмина В.А. судимости по приговору Советского районного суда г. Липецка от 16 августа 2010 года. Однако судимость по данному приговору на момент совершения Бушминым В.А. преступлений по обжалуемому приговору, в соответствии с требованиями п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ была погашена, в связи с чем, указание на нее подлежит исключению из вводной части приговора.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 6 и ч. 3 ст. 60 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Как следует из материалов уголовного дела, судебное заседание по настоящему уголовному делу было назначено в особом порядке на основании ходатайства Бушмина В.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Однако в последующем, по обстоятельствам, не связанным с позицией и личностью осужденного, а именно в связи с несогласием государственного обвинителя на особый порядок по причине вступления в силу Федерального закона N 224-ФЗ "О внесении изменений в статьи 314 и 316 УПК РФ" от 20 июля 2020 года, суд перешел к общему порядку судебного разбирательства, что, по мнению судебной коллегии, увеличивало объем процессуальных гарантий Бушмина В.А.

По смыслу Определения Конституционного Суда РФ от 24 сентября 2013 года N 1474-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина ФИО8 на нарушение его конституционных прав статьей 314 УПК РФ" факт перехода от особого порядка к общему порядку судебного разбирательства - если это не связано с личностью самого подсудимого, который признал обвинение, заявил ходатайство о проведении слушания в особом порядке, не изменяет установленных уголовным законом правил назначения наказания. Суд в данном случае должен применить общие правила назначения наказания, предписывающие учитывать как наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и (или) "к" части первой ст. 61 УК РФ, так и возможное наличие иных, в том числе исключительных, смягчающих обстоятельств (т.е. суд вправе и обязан при наличии к тому оснований назначить наказание также в пределах двух третей от наиболее строгого наказания).

Однако вышеуказанные требования закона судом не были соблюдены при решении вопроса о размере наказания.

С учетом указанных выше существенных нарушений уголовного закона наказание, назначенное осужденному Бушмину В.А, подлежит смягчению.

В остальной части приговор является законным и обоснованным, не подлежит отмене или изменению по иным основаниям.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Бушмина В.А. удовлетворить частично.

Приговор Троицкого районного суда г. Москвы от 2 ноября 2020 года в отношении Бушмина Валерия Александровича изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на самостоятельную судимость по приговору Советского районного суда г. Липецка от 16 августа 2010 года;

- действия Бушмина В.А. по трем преступлениям, предусмотренным п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ переквалифицировать на п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (одно преступление) и назначить Бушмину В.А. наказание за данное преступление в виде 3 лет лишения свободы;

- смягчить наказание, назначенное Бушмину В.А. по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ окончательно назначить Бушмину В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: