Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 августа 2021 г. по делу N 7У-6981/2021[77-2380/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции

в составе

председательствующего судьи Бакулиной Л.И.

судей Скорина Г.В, Москаленко А.В.

при секретаре Кулакове П.В.

с участием

прокурора Белова Е.А.

осужденных Воробьева В.Д. и Новикова А.В.

адвокатов Ковальчук И.В. и Айсина А.Х.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Воробьева В.Д. на приговор Кунцевского районного суда г.Москвы от 25 июля 2018 года, которым

Воробьев Владислав Дмитриевич, ДД.ММ.ГГГГ, "адрес", "данные изъяты", осужден к лишению свободы:

- по ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 7 лет;

- за каждое из шести преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ на срок 6 лет.

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний на срок 8 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Новиков Александр Викторович, ДД.ММ.ГГГГ, "адрес", "данные изъяты", осужден к лишению свободы:

- по ч.3 ст. 30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 7 лет;

- за каждое из шести преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ на срок 6 лет.

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний на срок 8 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Новикова А.В. и Воробьева В.Д. исчислен с 25 июля 2018 года с зачетом в него времени содержания каждого под стражей до судебного разбирательства с 24 июня 2017 года по 24 июля 2018 года.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законную силу 7 августа 2018 года.

Заслушав доклад судьи Cкорина Г.В, выступления осужденных Воробьева В.Д. и Новикова А.В, адвокатов Ковальчук И.В. и Айсина А.Х. в поддержку доводов кассационной жалобы, а также о необходимости квалификации содеянного как единого преступления, мнение прокурора Белова Е.А. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Новиков А.В. и Воробьев В.Д. признаны виновными и осуждены за совершение:

- 24 июня 2017 года покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, - 24 июня 2017 года шести незаконных сбытов наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в значительном размере.

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный Воробьев В.Д. выражает несогласие с состоявшимся в отношении него приговором. Оспаривает юридическую оценку своих действий, связанных с размещением наркотических средств в тайниках - "закладках", как оконченных фактов сбыта. Анализируя фактические обстоятельства дела и основываясь на разъяснениях, содержащихся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (в ред. от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", заключает, что указанные действия по каждому из шести инкриминированных ему деяний подлежат квалификации как покушение на сбыт наркотических средств с соответствующими квалифицирующими признаками, поскольку информация о местах размещения наркотических средств не была доведена до потребителей. Просит переквалифицировать его действия с п."а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ и смягчить наказание за каждое из преступлений с применением ст.64 УК РФ до 5 лет лишения свободы, а по совокупности преступлений до 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Согласно постановлению судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции Чуманова Е.В. от 2 июля 2021 года кассационная жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по уголовному делу допущены.

Согласно требованиям ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно п.13.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (в ред. от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Как установлено судом и изложено в приговоре, в неустановленное время, но не позднее 12 часов 24 июня 2017 года, действуя группой лиц по предварительному сговору, Новиков А.В. разместил с целью сбыта свертки с таблетками, содержащими в своем составе наркотическое средство - МДМА, в тайники - "закладки" по шести адресам на улицах маршала Тимошенко и академика Павлова г. Москвы, а Воробьев В.Д. произвел фотографирование участков местности с "закладками" с целью последующей передачи информации о местонахождении наркотического средства покупателям. После этого Воробьев В.Д. и Новиков А.В. были задержаны сотрудниками полиции, которые изъяли у них оставшиеся наркотические средства, также предназначавшиеся для сбыта.Действия Воробьева В.Д. и Новикова А.В. по каждому из шести фактов размещения наркотических средств в "закладках" судом квалифицированы по п."а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, а именно как незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, а также по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Между тем, вышеизложенные обстоятельства совершения преступлений установлены судом из показаний осужденных Воробьева В.Д. и Новикова А.В, которые пояснили, что фотографии мест размещения "закладок" они должны были передать "работодателю" за вознаграждение 400 рублей за каждую "закладку", но не успели этого сделать вследствие задержания.

Показания осужденных относительно недоведения до сведения потребителей информации о местах расположения шести "закладок" с наркотическими средствами какими-либо доказательствами не опровергнуты.

Cам по себе факт размещения Воробьевым В.Д. и Новиковым А.В. наркотических средств в "закладках" при условии недоведения до потребителя информации об их расположении не может свидетельствовать о выполнении осужденными всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Фактические обстоятельства дела в совокупности с исследованными в судебном заседании доказательствами свидетельствуют о том, что действия осужденных Новикова А.В. и Воробьева В.Д. по реализации свертков с наркотическим средством, охватывались единым умыслом, направленным на незаконный сбыт всей массы полученных наркотических средств, впоследствии размещенных ими в шесть мест скрытого хранения, а также изъятых при личном досмотре Новикова А.В..

При этом доказательств тому, что у осужденных имелась договоренность о сбыте наркотических средств конкретным приобретателям, а информация о расположении шести тайников-закладок доведена до потребителей, в приговоре не приведено и в материалах дела не содержится.

При таких обстоятельствах, действия осужденных, состоящие из ряда тождественных преступных деяний, совершенных в одном районе города в одно время, объединенных единым умыслом, образуют одно продолжаемое преступление, а не множественность преступлений. В связи с этим действия Новикова А.В. и Воробьева В.Д. (с учетом общей массы изъятых наркотических средств, составляющих крупный размер, и недоведения осужденными умысла по сбыту девяти свертков с наркотическим средством до конца по независящим от них обстоятельствам) следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

В связи с вносимыми в приговор изменениями, связанными с переквалификацией действий Новикова А.В. и Воробьева В.Д, назначенное им наказание подлежит снижению, при этом судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные, характеризующие личность каждого, другие обстоятельства, в том числе смягчающие, которые учитывались ранее судом при назначении наказания.

Судебная коллегия также учитывает обоснованное применение судом Новикову А.В. и Воробьеву В.Д. положений ст. 64 УК РФ по преступлениям, предусмотренным п. п. "а, б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ.

Вместе с тем, с учетом произведенной переквалификации и применения ст.66, 62 УК РФ, судебная коллегия также как и суд первой инстанции, назначает наказание ниже низшего предела наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч.4 ст.228.1 УК РФ, но без ссылки на ст.64 УК РФ, в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания".

Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ не имеется.

Кроме того, в приговоре следует уточнить, что срок отбывания наказания Новикову А.В. и Воробьеву А.В. подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания каждого под стражей с 24 июня 2017 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осужденного Воробьева В.Д. удовлетворить.

Приговор Кунцевского районного суда г.Москвы от 25 июля 2018 года в отношении Воробьева Владислава Дмитриевича и Новикова Александра Викторовича изменить:

- переквалифицировать действия Воробьева В.Д. и Новикова А.В. по шести преступлениям, предусмотренным п."а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, каждое и преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, на единое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима каждому, - исключить указание о применении ч.3 ст.69 УК РФ и назначении по ней наказания, - срок отбывания наказания Воробьеву В.Д. и Новикову А.В. исчислять со дня вступления приговора в законную силу, зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 24 июня 2017 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ.

В остальном приговор в отношение Воробьева В.Д. и Новикова А.В. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи