Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 28 сентября 2021 г. по делу N 7У-8436/2021[77-2821/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Бакулиной Л.И., судей Гончаровой Л.А. и Скорина Г.В., с участием:

адвоката Захаровой Ю.Е, прокурора Старостиной Е.Л, при секретаре Кулакове П.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Арутюняна Карена Абовича на приговор Черемушкинского районного суда г.Москвы от 5 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 мая 2019 года.

Приговором Черемушкинского районного суда г.Москвы от 5 марта 2019

Арутюнян Карен Абович, родившийся 5 ДД.ММ.ГГГГ года в г. "данные изъяты", ранее судимый:

- 24 августа 2017 года Никулинским районным судом г.Москвы по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, осужден к лишению свободы:

- за совершение двух преступлений, предусмотренных п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ каждое, на 8 лет 6 месяцев за каждое;

- по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на 8 лет 6 месяцев;

- по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на 8 лет.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 24 августа 2017 года отменено и на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 5 марта 2019 года с зачетом времени содержания Арутюняна К.А. под стражей с 14 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу. Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Московского городского суда от 27 мая 2019 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Бакулиной Л.И, выступления защитника-адвоката Захаровой Ю.Е, поддержавшей кассационную жалобу и просившей ее удовлетворить, снизить осужденному Арутюняну срок назначенного наказания; прокурора Старостиной Е.Л, согласившейся с доводами жалобы и полагавшей необходимым с учетом требований ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ смягчить назначенное Арутюняну по ч.3 ст.30, п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание, а так же назначенное ему по ч.3 ст.69 и ст.70 УК РФ наказание, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Арутюнян К.А. признан виновным в совершении двух преступлений, квалифицированных каждое как незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору; за незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в значительном размере, а так же осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в значительном размере и по предварительному сговору группы лиц.

Преступления совершены в г. Москве в период с 1 марта 2018 года по 13 марта 2018 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Арутюнян К.А, не оспаривая свою вину по каждому из 4-х преступлений, ее доказанность и квалификацию действий, выражает свое несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями лишь в части назначенного ему наказания по преступлению от 13.03.2018г, квалифицированному по ч.3 ст.30, п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, полагая, что суд назначил ему за данное преступление наказание без учета требований ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ, а так же разъяснений Пленума ВС Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания". Отмечает, что санкция ч.3 ст.228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет и при последовательном применении положений ст.ст.62 и 66 УК РФ верхняя граница санкции составляет 7 лет 6 месяцев, а ему за данное преступление судом назначено 8 лет. Просит изменить приговор и снизить срок назначенного наказания как за указанное преступление, так и окончательного наказания.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции Комаровой И.С. от 3.08.2021г. кассационная жалоба осужденного передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Рассмотрев уголовное дело с учетом доводов кассационной жалобы, судебная коллегия находит к следующему.

Выводы суда о виновности Арутюняна К.А. в совершении установленных приговором суда преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются совокупностью исследованных надлежащим образом в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, которым суд в соответствии со ст.88 УПК РФ дал оценку как каждому в отдельности, так и в совокупности с точки зрения относимости, достоверности и допустимости и привел свои мотивы, по которым одни доказательства признал достоверными, а другие отверг.

Все собранные по делу доказательства в совокупности суд признал достаточными для разрешения дела по существу, имеющиеся противоречия устранил и обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Арутюняна в совершении инкриминированных ему деяний.

При постановлении обвинительного приговора судом первой инстанции разрешены все вопросы, подлежащие разрешению в соответствии со ст.299 УПК РФ. В исполнение положений ст.307 УПК РФ в обжалуемом приговоре детально изложены обстоятельства уголовного дела, установленные судом первой инстанции, с необходимой степенью конкретизации отражены действия осужденного, с указанием места, времени, способа совершения преступлений, формы вины, мотивов и целей преступлений, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг доводы стороны защиты.

Действия Арутюняна К.А. по каждому преступлению квалифицированы судом верно, в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела, оснований для иной квалификации не имеется.

Свою вину, ее доказанность и квалификацию действий осужденный не оспаривает.

Наказание в виде реального лишения свободы осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории особо тяжких, данных о его личности, влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, состояния здоровья, смягчающих наказание обстоятельств, к каковым судом отнесено: явки с повинной, положительная характеристика по месту жительства, а так же то, что Арутюнян не состоит на учете у врача психиатра, имеет хронические заболевания, вину признал и раскаялся в содеянном, состоит на учете у врача нарколога.

При этом, суд обоснованно признал явки с повинной Арутюняна смягчающими наказание обстоятельствами и сослался на них в приговоре как на доказательства вины осужденного, т.к. Арутюнян подтвердил в судебном заседании изложенные в его явках с повинной обстоятельства в полном объеме, что подтверждается протоколом судебного заседания.

Одновременно судом учтено наличие у Арутюняна судимости, а так же того, что преступления он совершил во время испытательного срока по предыдущему приговору.

Суд мотивировал отсутствие достаточных оснований для применения к нему положений ч. 6 ст. 15, 64 и ст.73 УК РФ. Оснований не согласиться с данными выводами суда первой инстанции не имеется по тем же мотивам.

Правовых оснований для применения к Арутюняну положений ст.53.1 и 82.1 УК РФ по делу не установлено, т.к. Арутюнян осужден за совершение умышленных преступлений особой тяжести, связанных с незаконным сбытом наркотических средств.

Вместе с тем, имеются основания для изменения приговора.

Так, согласно ч.ч. 1, 3 ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

В силу ч.3 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и (или) "к" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за совершенное преступление.

При этом по смыслу действующего законодательства при применении ч.1 ст.62 УК РФ в случае совершения неоконченного преступления указанная в этой норме закона часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам ст.66 УК РФ, о чем прямо отражено в п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Приведенные требования уголовного закона не были учтены судом при назначении Арутюняну К.А. наказания за неоконченное преступление от 13.03.2018г, квалифицированное по ч.3 ст.30, п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, поскольку, как следует из приговора, смягчающим обстоятельством по каждому из преступлений судом признаны явки с повинной, т.е. предусмотренное п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ смягчающее обстоятельство. Обстоятельств, отягчающих наказание, у осужденного нет, в связи с чем с учетом последовательного применения положений ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ, исходя из санкции ч.3 ст.228.1 УК РФ, предусматривающей от 8 до 15 лет лишения свободы, Арутюняну К.А. за данное преступление не могло быть назначено более 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Однако, по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ ему назначено 8 лет лишения свободы, т.е. более максимального срока наказания, в связи с чем в силу ст. 297 УПК РФ приговор нельзя признать законным, обоснованным и справедливым.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке вопреки положениям ст.389.15 и ст.389.28 УПК РФ судом апелляционной инстанции данные нарушения уголовного закона выявлены и устранены не были, тогда как они являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с чем в соответствии со ст.401.15 УПК РФ обжалуемые судебные решения подлежат изменению, а назначенное Арутюняну наказание - снижению.

Кроме того, судом неправильно исчислен срок отбытия наказания со дня вынесения приговора, тогда как по смыслу положений ст.72 УК РФ срок отбытия наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, п.6 ч.1 ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осужденного Арутюняна К.А. удовлетворить.

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 5 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 мая 2019 года в отношении Арутюняна Карена Абовича изменить: назначенное по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание смягчить до 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить Арутюняну К.А. 9 (девять) лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ Арутюняну К.А. отменить условное осуждение, назначенное приговором Никулинского районного суда г.Москвы от 24 августа 2017 года и в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию по настоящему уголовному делу частично присоединить не отбытое наказание, назначенное Арутюняну К.А. по приговору Никулинского районного суда г. Москвы от 24 августа 2017 года, и окончательно назначить ему 9 (девять) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислять ему со дня вступления приговора в законную силу, т.е. с 27 мая 2019 года. Зачесть в срок отбытия наказания время задержания Арутюняна К.А. в порядке ст.91, 92 УПК РФ и содержания под стражей с 14 марта 2018г. до дня вступления приговора в законную силу, т.е. до 27 мая 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за одни день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части эти же приговор и апелляционное определение оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: